Дело № 10-341/2010 Председательствующий в 1-й инстанции:
Категория: жалоба на постановление Непомнящий М.А.
о возбуждении уголовного дела Докладчик: Мудрова Е.Ю.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
ИМЕНЕМ УКРАИНЫ
06 декабря 2010 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда города Севастополя в составе:
председательствующего судьи Мудровой Е.Ю.,
судей - Косенко А.Н., Коваленко А.Ю.,
с участием прокурора: - Метлинова С.П.,
адвоката: - ОСОБА_3,
рассмотрев в открытом судебном заседании в здании Апелляционного суда города Севастополя апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела Метлинова С.П. на постановление Ленинского районного суда города Севастополя от 11 ноября 2010 года, которым отменено постановление заместителя начальника СО НМ ГНА в городе Севастополе Сарафанова В.В. от 01 октября 2010 года о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 по признакам ч. 2 ст. 15 – ч. 4 ст. 191 УК Украины по факту покушения на присвоение чужого имущества в крупных размерах путем злоупотребления своим служебным положением,
УСТАНОВИЛА:
Из представленных в Апелляционный суд материалов усматривается, что постановлением заместителя начальника СО НМ ГНА в городе Севастополе Сарафанова В.В. от 01 октября 2010 года возбуждено уголовное дело в отношении директора ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 по признакам ч. 2 ст. 15 – ч. 4 ст. 191 УК Украины по факту покушения на присвоение чужого имущества в крупных размерах путем злоупотребления своим служебным положением .
Согласно мотивировочной части указанного постановления, ООО «ТД Агросоюз» зарегистрированного Нахимовской районной государственной администрацией города Севастополя 12 августа 2005 года, свидетельство о государственной регистрации А01 № 039232, код ЕГРПОУ 33729349. Предприятие поставлено на налоговый учет в ГНИ Нахимовского района города Севастополя 12 августа 2006 года под № 39699023, индивидуальный налоговый номер 337293427035, юридический адрес: город Севастополь, ул. Энергетиков, д. 26, фактический адрес: город Севастополь, ул. Репина, 15-2.
В проверяемом периоде ответственным за финансово-хозяйственную деятельность, а также за правильность начисления и своевременность уплаты налогов являлся: директор ОСОБА_5, ИНН НОМЕР_1, с 10 августа 2005 года по настоящее время (приказ о назначении № 1 от 10 августа 2005 года) – главный бухгалтер – не предусмотрен.
Основной вид деятельности ООО «ТД Агросоюз» - оптовая торговля зерном, семенами и кормами для животных.
В ходе проверки было установлено, что ООО «ТД Агросоюз» 30 января 2009 года заключило договор № 30/01-АС с ООО «Агрофирма «Южный берег». На основании данного договора, ООО «ТД Агросоюз» 30 января 2009 года перечислило на расчетный счет ООО «Агрофирма «Южный берег» 432 тыс. гривен, в том числе НДС 73 тыс. гривен, что подтверждается платежным поручением № 122 от 30 января 2009 года. ООО «Агрофирма «Южный берег», в свою очередь, выписало в адрес ООО «ТД Агросоюз» налоговую накладную № 1 от 30 января 2009 года на сумму 432 тыс. гривен, в том числе НДС 72 тыс. гривен.
В последующем, ООО «Агрофирма «Южный берег» платежными поручениями № 9 от 16 февраля 2009 года в сумме 250 тыс. гривен и № 10 от 17 февраля 2009 года в сумме 20 560 гривен, а всего денежные средства в сумме 270 560 гривен, вернуло в адрес ООО «ТД Агросоюз» с назначением платежа «из-за недопоставки товара».
При этом ООО «Агрофирма «Южный берег», в феврале 2009 года выписало расчет № 1 от 17 февраля 2009 года корректировки к налоговой накладной № 1 от 30 января 2009 года с корректировкой оборотов в сторону уменьшения без НДС в сумме 225 466,25 гривен и НДС 26 906,75 гривен.
Таким образом, сумма налоговых обязательств по вышеуказанной операции у ООО «Агрофирма «Южный берег» составила, с учетом корректировки 26 906,75 гривен. Следовательно, налоговый кредит ООО «ТД Агросоюз» по операции с ООО «Агрофирма «Южный берег», составил 26 906,75 гривен. Расчет корректировки № 1 от 17 февраля 2009 года был получен ООО «ТД Агросоюз» в феврале 2009 года.
Кроме того, ООО «ТД Агросоюз» 30 июня 2006 года заключило Договор № 30/0 6-АС с ЧП «Инвестагропивдень». На основании данного Договора, ООО «ТД Агросоюз» 13 февраля 2009 года перечислило на расчетный счет ЧП «Инвестагропивдень» 1 000 000 гривен, в т.ч. НДС 166 666,67 гривен, что подтверждается платежным поручением №140 от 13 февраля 2009 года ЧП «Инвестагропивдень», в свою очередь, выписало в адрес ООО «ТД Агросоюз» налоговую накладную №169 от 13 февраля 2009 года на сумму 1 000 000 гривен, в т.ч. НДС 166 666,67 гривен.
В последующем, ЧП «Инвестагропивдень» платежными поручениями №145 от 16 февраля 2009 года в сумме 500 тыс. гривен и №239 от 13 марта 2009 года в сумме 500 тыс. гривен, а всего денежные средства в сумме 1 000 000 гривен, вернуло в адрес ООО «ТД Агросоюз».
При этом, ЧП «Инвестагропивдень» выписало расчет №214 от 16 февраля 2009 года корректировки к налоговой накладной №169 от 13 февраля 2009 года (п/п №145 от 16 февраля 2009 года) с корректировкой оборотов в сторону уменьшения без НДС в сумме 416 666,67 гривен и НДС 83 333,33 гривен и расчет №224 от 13 марта 2009 года к налоговой накладной №169 от 13 февраля 2009 года (п/п № 239 от 13 марта 2009 года) с корректировкой оборотов в сторону уменьшения без НДС в сумме 416 666,67 гривен и НДС 83 333,33 гривен.
Таким образом, сумма налоговых обязательств по вышеуказанной операции у ЧП «Инвестагропивдень» по н/н №169 от 13 февраля 2009 года была сторнирована в «0», следовательно, налоговый кредит по данной операции по н/н №169 от 13 февраля 2009 года у ООО «ТД Агросоюз» отсутствует.
Расчет корректировки №214 от 16 февраля 2009 года был получен ООО «ТД Агросоюз» в марте 2009 года. Однако, должностным лицом - директором ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 в ГНИ Нахимовского района города Севастополя было подано: налоговая декларация по НДС за апрель 2009 года; расчет корректировки сумм НДС к налоговой декларации по НДС за апрель 2009 года; справка об остатке суммы отрицательного значения предыдущих налоговых периодов, которая остается непогашенной после бюджетного возмещения, полученного в отчетном налоговом периоде, и подлежит включению в состав налогового кредита следующего налогового периода за апрель 2009 года; расчет суммы бюджетного возмещения за апрель 2009 года; заявление о возврате суммы бюджетного возмещения за апрель 2009 года; расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов за апрель 2009 года, с заявленным бюджетным возмещением на расчетный счет предприятия в сумме 188 624 гривен.
Данное бюджетное возмещение сформировалось за счет остатка отрицательного значения предыдущего налогового периода, то есть марта 2009 года.
В результате доследственной проверки обоснованности заявленного возмещения было установлено, что отрицательное значение по НДС (превышение налогового кредита над налоговыми обязательствами) ООО «ТД Агросоюз» в марте 2009 года сложилось по налоговым накладным по НДС на общую сумму 1 482 732,38 гривен, в том числе, по операциям: с ООО «Агрофирма им. А.Суворова» в сумме 79 560,00 гривен; с ООО «ТД «Агринтер» в сумме 369 302,20 гривен; с ЧП «Инвестагропивдень» в сумме 629 356,20 гривен; с ООО «Таврийская зерновая компания» в сумме 130 731,59 гривен; а также по прочим поставщикам в сумме 273 782,39 гривен, с учетом корректировки к налоговым накладным по НДС по ЧП «Инвестагропивдень» в сумме НДС – 712 337,91 гривен.
В результате проведенных встречных проверок установлены факты оформления налоговых накладных по поставщикам: ЧП «Инвестагропивдень» налоговая накладная №169 от 13 февраля 2009 года на сумму 1 000 000 гривен, в том числе НДС в сумме 166 666,67 гривен, расчёт №224 от 13 марта 2009 года корректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной от 13 февраля 2009 года за №169 в сторону уменьшения на сумму 416 666,67 гривен, в том числе НДС 83 333,33 гривен; ООО «Агрофирма «Южный берег» налоговая накладная №1 от 30 января 2009 года, на сумму 432 000 гривен, в том числе НДС на сумму 72 000 гривен, расчёт №1 от 17 февраля 2009 гривен корректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной №1 от 30 января 2009 гривен в сторону уменьшения на сумму 225 467,5 гривен, в том числе НДС 45 093,5 гривен.
При этом директором ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 в ГНИ Нахимовского района города Севастополя предоставлен уточняющий расчёт налоговых обязательств по НДС в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок и расчёт корректировки сумм НДС за февраль, в котором корректируется налоговый кредит за февраль 2009 года. В данном уточняющем расчёте отражены: расчёт №214 от 16 февраля 2009 года корректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной ЧП «Инвестагропивдень» №169 от 13 февраля 2009 года в сторону уменьшения на сумму 416 666,67 гривен, НДС 83 333,33 гривен; расчёт №1 от 17 февраля 2009 года корректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной ООО ««Агрофирма «Южный берег» №1 от 30 января 2009 года в сторону уменьшения на сумму 22 5467,5 гривен, НДС 45 093,5 гривен.
Таким образом, ООО «ТД Агросоюз» с учётом данного уточняющего расчёта скорректировал налоговый кредит февраля 2009 года в сторону уменьшения на сумму НДС 128 427 гривен. При этом сумма начисления не изменилась, в связи с одновременной корректировкой налогового кредита в сторону увеличения за счет включения раннее не учтенных налоговых накладных на сумму НДС 128 427 гривен.
В связи с тем, что налоговые накладные ООО «Агрофирма «Южный берег» №1 от 30 января 2009 года на сумму 432 000 гривен, в том числе НДС 72 000 гривен, и ЧП «Инвестагропивдень» №169 от 13 февраля 2009 года на сумму 1 000 000 гривен, в том числе НДС 166 667,67 гривен были включены в состав налогового кредита марта 2009 года, а расчёт №1 от 17 февраля 2009 года корректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной ООО «Агрофирма «Южный берег» №1 от 30 января 2009 года в сторону уменьшения на сумму НДС 45 093,5 гривен, расчёт №214 от 16 февраля 2009 года корректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной ЧП «Инвестагропивдень» № 169 от 13 февраля 2009 года в сторону уменьшения на сумму НДС 83 333,33 гривен были включены в состав налогового кредита февраля 2009 года, то есть в разных периодах, следовательно, директором ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 было искусственно сформировано отрицательное значение по НДС в марте 2009 года, которое было заявлено к бюджетному возмещению на расчетный счет ООО «ТД Агросоюз» в декларации за апрель 2009 года.
На момент подачи декларации по НДС за апрель 2009 года, расчета суммы бюджетного возмещения за апрель 2009 года, заявления о возврате суммы бюджетного возмещения за апрель 2009 года директору ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 было достоверно известно о наличии корректировок количественных и качественных показателей к налоговым накладным, однако корректировка налогового кредита включена в декларацию февраля 2009 года, а налоговые накладные в декларацию марта 2009 года. При этом результаты деятельности в феврале 2009 года не участвуют в расчете бюджетного возмещения, заявленного в декларации по НДС за апрель 2009 года.
Таким образом, директор ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5, преследуя умысел на обращение в собственность предприятия государственных средств, предоставил в ГНИ Нахимовского района города Севастополя декларацию по НДС за апрель 2009 года с заявленной суммой бюджетного возмещения на счет плательщика в банке на общую сумму 188 624 гривен, в которой незаконно заявил к возмещению из бюджета сумму НДС в размере 128 427 гривен.
Также, в соответствии с п.п. 7.7.4 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», директором ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 были предоставлены Приложения №3 к налоговой декларации по НДС за вышеуказанный период с расчетом суммы бюджетного возмещения на расчетный счет. Продолжая реализовывать свой преступный умысел, направленный на обращение в пользу ООО «ТД Агросоюз» государственных средств, директор ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5, в соответствии с п.п. 7.7.4 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03 апреля 1997 года, подал в орган государственного казначейства Украины в городе Севастополе копию декларации с бюджетным возмещением с отметкой налогового органа об их принятии.
Однако, в ходе проверки налоговыми органами достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость на расчетный счет за апрель 2009 года, установлено нарушение предприятием ООО «ТД Агросоюз» п.п. 7.7.1, п.п. 7.7.2 п. 7.7, ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03 апреля 1997 года, в результате чего снята сумма бюджетного возмещения, незаконно заявленного предприятием ООО «ТД Агросоюз» на расчетный счет в апреле 2009 года на общую сумму 128 427 гривен.
Таким образом, директором ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 были выполнены все действия, которые были необходимы для получения предприятием незаконного бюджетного возмещения на расчетный счет. Однако, преступление не было окончено по причинам, не зависящим от воли директора ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5
Не согласившись с данным постановлением о возбуждении уголовного дела, ОСОБА_5 обратился в Ленинский районный суд города Севастополя с жалобой, в которой просил отменить вышеуказанное постановление, как незаконное.
Постановлением Ленинского районного суда города Севастополя от 11 ноября 2010 года жалоба ОСОБА_5 удовлетворена, обжалуемое постановление суда первой инстанции – отменено.
В апелляции прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела просит постановление суда отменить, материал направить на новое рассмотрение в тот же суд, в ином составе.
Апелляция мотивированна незаконностью и необоснованностью принятия процессуального решения.
Апеллянт указывает на то, что в материалах дела достаточно оснований к возбуждению уголовного дела в отношении ОСОБА_5 по ч. 2 ст. 15 – ч. 4 ст. 191 УК Украины, в том числе имеется повод к возбуждению уголовного дела, а именно: обнаружение органами дознания признаков преступления в действиях ОСОБА_5.
Кроме того, имеются основания к возбуждению уголовного дела, а именно: рапорт сотрудника УНМ ГНА в городе Севастополе, согласно которому обнаружены признаки преступления; акт о результатах невыездной документальной проверки ООО «ТД Агоросоюз» № 1462/10/23-423/33729349/108 от 13 августа 2009 года, согласно которому предприятием завышен налоговый кредит за март 2009 года на сумму НДС 128 427 гривен; налоговое уведомление-решение № 0001102330/0 от 13 августа 2009 года, которым предприятию уменьшено бюджетное возмещение на НДС на сумму 128 427 гривен; объяснение сотрудника ГНИ в Нахимовском районе города Севастополя ОСОБА_6, которая подтвердила выявленные в ходе проверки нарушения налогового законодательства; копия налоговой декларации по НДС ООО «ТД Агросоюз» с приложениями и уточняющими расчетами, которые подписывались и подавались в налоговый орган ОСОБА_5; расчет № 1 от 17 февраля 2009 года корректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной ООО «Агрофирма «Южный берег» № 1 от 30 января 2009 года, согласно которой ООО «Агровирма «Южный берег» по сделке с ООО «ТД Агросоюз», откорректировала обороты в сторону уменьшения без НДС в сумме 225 466 гривен 25 копеек и НДС в сумме 26 906 гривен 75 копеек; расчет № 214 от 16 февраля 2009 года корректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной ЧП «Инвестагропивдень» № 169 от 13 февраля 2009 года, согласно которому ЧП «Инвестагропивдень» по сделке с ООО «ТД Агросоюз» откорректировала обороты в стороны уменьшения без НДС в сумме 416 666 гривен 67 копеек и НДС в сумме 83 333 гривен 33 копейки; объяснение директора ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5, согласно которому, он не отрицает заявление бюджетного возмещения по НДС на сумму 128 427 гривен, однако считает, что оно заявлено правомерно.
Так же, апеллянт настаивает на том, что при рассмотрении жалобы суд первой инстанции не учел, что ОСОБА_5 было достоверно известно о наличии корректировок количественных и качественных показателей к налоговый накладным, однако корректировка налогового кредита включена в декларацию февраля 2009 года, а налоговые накладные в декларацию марта 2009 года. При этом, результаты деятельности в феврале 2009 года не участвуют в расчете бюджетного возмещения, заявленного в декларации на НДС за апрель 2009 года. Кроме того, ОСОБА_5 было известно о том, что у предприятия отсутствует право на такое возмещение, что свидетельствует о наличии в его действиях умысла на неправомерное завышенное суммы бюджетного возмещения.
Вместе с тем, апеллянт настаивает на том, что суд первой инстанции при рассмотрении жалобы в нарушение требований ч. 15 ст. 236-8 УПК Украины, рассматривал и разрешал предварительно вопросы, которые разрешаются при рассмотрении уголовного дела по существу.
Заслушав докладчика, прокурора, поддержавшего апелляцию, просившего постановление суда первой инстанции отменить, материал направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе, адвоката ОСОБА_3, полагавшего, что апелляция не подлежит удовлетворению, а постановление необходимо оставить без изменения, как законное и обоснованное, изучив материалы дела и проверив доводы апелляции, коллегия судей считает, что апелляция не подлежит удовлетворению, по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 15 ст. 236-8 УПК Украины, рассматривая жалобу на постановления о возбуждении уголовного дела, суд должен проверять наличие предусмотренных ст. 94 УПК Украины поводов и оснований для вынесения указанного постановления, законность источников получения данных, ставших основанием для вынесения указанного постановления, и не вправе рассматривать и заранее разрешать те вопросы, которые разрешаются судом при рассмотрении дела по существу.
Как усматривается из материалов дела, в качестве оснований к возбуждению уголовного дела в отношении ОСОБА_5 по признакам преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 15 – ч. 4 ст. 191 УК Украины следователь указал: акт невыездной документальной проверки ООО «ТД Агоросоюз» № 1462/10/23-423/33729349/108 от 13 августа 2009 года; налоговое уведомление-решение № 0001102330/0 от 13 августа 2009 года; рапорт сотрудника УНМ ГНА в городе Севастополе Ревкова А.Г. (КУПП № 293 от 02 сентября 2009 года); объяснение сотрудника ГНИ в Нахимовском районе города Севастополя; копию налоговой декларации по НДС ООО «ТД Агросоюз» с приложениями и уточняющими расчетами; объяснения директора ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5; расчет № 214 от 16 февраля 2009 года корректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной ЧП «Инвестагропивдень» № 169 от 13 февраля 2009 года; расчет № 1 от 17 февраля 2009 года корректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной ООО «Агрофирма «Южный берег» № 1 от 30 января 2009 года.
Однако приведенные основания, по мнению коллегии судей, свидетельствуют лишь о наличии хозяйственно-финансовых отношений между субъектами предпринимательской деятельности и о расчетах, производимых ОСОБА_5 в лице директора ООО «ТД Агоросоюз» в связи с выполнением налоговых обязательств.
Согласно ч. 2 ст. 94 УПК Украины, дело может быть возбуждено только в тех случаях, когда имеются достаточные данные, указывающие на наличие признаков преступления.
В материалах дела отсутствуют основания, в части вывода специалиста, свидетельствующие о наличии признаков данного преступления, то есть мнение независимого лица о том, действовал ли, в данном случае ОСОБА_5 в соответствии с требованиями законодательства Украины, если нет, в чем конкретно выражались эти нарушения.
Учитывая изложение, коллегия судей считает, что, в данном случае, суд первой инстанции, не вдаваясь в оценку доказательств по делу, пришел к обоснованному выводу о том, что вынесении обжалуемого постановления были нарушены требования ст. 94 УПК Украины.
Руководствуясь ст.ст. 365, 366, 382 УПК Украины, коллегия судей,
ОПРЕДЕЛИЛА:
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела Метлинова С.П. оставить без удовлетворения.
Постановление Ленинского районного суда города Севастополя от 11 ноября 2010 года, которым отменено постановление заместителя начальника СО НМ ГНА в городе Севастополе Сарафанова В.В. от 01 октября 2010 года о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 по признакам ч. 2 ст. 15 – ч. 4 ст. 191 УК Украины по факту покушения на присвоение чужого имущества в крупных размерах путем злоупотребления своим служебным положением – без изменения.
Председательствующий:
Судьи: