УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49,  fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

про відсторонення арбітражного

керуючого у справі про банкрутство

08.11.2021м. ДніпроСправа № 904/5725/21

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Промисловий альянс», м.Кривий Ріг

до боржника Акціонерного товариства «Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом», м.Кривий Ріг

про визнання банкрутом

                                                                          Суддя  Мартинюк С.В.

                                                                  за участю секретаря судового засідання Ільєнко В.Ю.

Представники:

Розпорядник майна: Лукашук В.В.;  

Від Міністерства економіки України: Пантус В.В., дов. №2431-03/254 від 09.06.2021, представник;

Від Південно - Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Дніпро): Храплива В.А.,   представник;

Від ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО": Ткаченко В.В., ордер серія АН №1051031 від 05.11.2021, адвокат;

Від боржника: Лаврентюк О.В., дов. від 23.06.2021, адвокат;

Інші учасники провадження по справі у судове засідання не з`явились.  

ВСТАНОВИВ:

11.06.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю “Промисловий альянс” із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом” на підставі ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою господарського суду 29.06.2021 відкрито провадження у справі №904/5725/21 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Промисловий альянс» про визнання банкрутом Акціонерного товариства «Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом». Розпорядником майна боржника - Акціонерного товариства «Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом» призначено арбітражного керуючого Лукашука Віталія Васильовича. Призначено попереднє судове засідання на 30.08.2021.

06.09.2021 до господарського суду надійшла скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" на бездіяльність розпорядника майна Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом” арбітражного керуючого Лукашука В.В.

Ухвалою господарського суду від 09.09.2021 судове засідання для розгляду скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" на бездіяльність розпорядника майна Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом” арбітражного керуючого Лукашука В.В. призначено на 27.09.2021, в якій кредитор просить припинити повноваження розпорядника майна.

20.09.2021 до господарського суду надійшли пояснення арбітражного керуючого Лукашука В.В. на скаргу ТОВ "Терра-Інкогніто".

22.09.2021 до  господарського суду надійшли додаткові пояснення арбітражного керуючого Лукашука В.В. на скаргу ТОВ "Терра-Інкогніто".

24.09.2021 до господарського суду від  ТОВ "Терра-Інкогніто" надійшло клопотання про відкладення розгляду скарги.

В судовому засіданні представником АТ "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" заявлено усне клопотання про відкладення розгляду скарги.

Ухвалою господарського суду від 27.09.2021 розгляд скарги відкладено на 18.10.2021.

18.10.2021 до господарського суду надійшло клопотання від ТОВ "Терра-Інкогніто" про відкладення розгляду скарги.

Ухвалою господарського суду від 18.10.2021 судове засідання для розгляду скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" на бездіяльність розпорядника майна Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом” арбітражного керуючого Лукашука В.В. відкладено  на 08.11.2021.

08.11.2021 до господарського суду надійшли  пояснення до скарги  ТОВ "Терра-Інкогніто".

08.11.2021 до господарського суду від   ТОВ "Терра-Інкогніто" надійшло клопотання про призначення розпорядником майна у справі арбітражного керуючого Лінкевича О.М.

08.11.2021 до господарського суду від арбітражного керуючого Лінкевича О.М. надійшла заява про участь в справі про банкрутство.

В судовому засіданні 08.11.2021  арбітражним керуючим Лукашуком В.В. заявлено усне клопотання про відкладення розгляду скарги з посиланням на те, що йому необхідний додатковий час для ознайомлення з поясненнями скаржника, наданими 08.11.2021.

Також, арбітражний керуючий Лукашук В.В. просив витребувати від Південно-східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) результати розгляду скарги ТОВ "Терра-Інкогніто"  на його дії.

В обґрунтування скарги на дії розпорядника майна арбітражного керуючого Лукашука В.В., скаржник  посилається на неналежне виконання обов`язків, з урахування приписів Кодексу України з процедур банкрутства.

Господарський суд враховує, що скарга ТОВ "Терра-Інкогніто" в прохальній частини містить вимогу про припинення повноважень арбітражного керуючого  розпорядника майна боржника Лукашука В.В., а не визнання його дій неправомірними, а відтак, враховуючи правову природу заявленої  скарги, господарський суд здійснює розгляд в порядку ст. 28 КУзПБ, тобто як клопотання про відсторонення арбітражного керуючого.

Дослідивши матеріали справи в їх сукупності, вислухавши пояснення учасників судового процесу, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Відповідно до ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів.

Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.

За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Аналіз змісту положень абз. 3, 4 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства свідчить, що арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень ліквідатора у разі звернення комітету кредиторів до господарського суду з таким клопотанням у будь-який час та, при цьому, незалежно від наявності підстав. Таке клопотання комітету кредиторів є окремою підставою для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Відповідно до ч.6 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу.

Згідно з п. 4 ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

Як вбачається з матеріалів справи, 03.11.2021 року було проведено засідання зборів кредиторів, на якому були присутні представники ТОВ "Терра-Інкогніто", УПФУ в дніпропетровській області,  ФОП Філоненко Ю.С., ГУ ДПС у Дніпропетровській області та секретар зборів кредиторів Лукашук В.В. На вказаному засіданні було прийнято рішення про створення комітету кредиторів, 51,61% голосів  комітету кредиторів має саме ТОВ "Терра-Інкогніто".

03.11.2021 було проведено засідання комітету кредиторів, на якому було прийнято рішення про відсторонення арбітражного керуючого Лукашука В.В. від виконання повноважень розпорядника майна боржника.

Саме, головою комітету кредиторів -ТОВ "Терра-Інкогніто" подано  клопотання про відсторонення арбітражного керуючого Лукашука В.В. від виконання повноважень розпорядника майна боржника.

На думку суду, рішення комітету кредиторів, що викладені та оформлені протоколом зборів комітету кредиторів №01 від 03.11.2021, не суперечать встановленому законом порядку та умовам прийняття рішень, що віднесені до компетенції комітету кредиторів.

Щодо заперечень розпорядника майна стосовно неправомірності заявленого клопотання комітету кредиторів про відсторонення арбітражного керуючого, оскільки це клопотання є не обґрунтованим та немотивованим, суд зазначає, що положеннями абз. 3 ч. 4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства не визначено обов`язку для комітету кредиторів обґрунтовувати чи мотивувати таке клопотання, а навпаки - вказано про право комітету кредиторів в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав. Отже, дослідженню підлягає лише волевиявлення комітету кредиторів.

Комітет кредиторів є представницьким органом всіх кредиторів, позиція яких відображається в прийнятих комітетом кредиторів рішеннях.

Зі змісту абз. 3 ч. 4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства вбачається, що у даному випадку якість та повнота виконання обов`язків ліквідатора арбітражним керуючим не розглядається, адже в абз. 3 ч. 4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства не зазначено жодних додаткових умов для відсторонення ліквідатора, окрім як наявність клопотання комітету кредиторів.

Мотивування відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень, згідно з приписами абз.2 ч.4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства, є необхідним лише у разі, якщо відсторонення здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою.

Крім того, суд зауважує на тому, що за ступенем визначеності варіантів поведінки комітету кредиторів при вирішенні питання про відсторонення арбітражного керуючого, абз.3 ч.4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства є абсолютно визначеною нормою права, тобто нормою, яка з вичерпною конкретикою і повнотою встановлює умови своєї дії, права та обов`язків адресатів. Зміст цієї норми не дозволяє іншого її тлумачення.

Також суд зазначає, що відповідно до п.2 ч.3 ст.2 ГПК України, одним із основних засад господарського судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Пунктом 7 ч.1 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства визначено право арбітражного керуючого подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень. Жодних додаткових вимог та умов (обґрунтування заяви, підстави для її подачі) для арбітражного керуючого не встановлено.

Таким чином, на думку суду, передбачене абз.3 ч.4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства право комітету кредиторів на відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав, певною мірою урівноважує їх права з правом арбітражного керуючого достроково припиняти свої повноваження за власним бажанням. Саме завдяки цьому Кодекс забезпечує баланс інтересів кредиторів та арбітражного керуючого як учасників справи про банкрутство.

Враховуючи, що відповідно до ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав, приймаючи до уваги, що рішення про відсторонення арбітражного керуючого Лукашука В.В. від повноважень розпорядника майна Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом” було прийнято на засіданні комітету кредиторів 03.11.2021, відповідне клопотання було подане до суду, суд вважає за можливе відсторонити арбітражного керуючого Лукашука В.В. від виконання повноважень розпорядника майна Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом”  у справі №904/5725/21.

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Згідно з ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства до призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у частині 3 цієї статті (осіб, які не можуть бути призначені арбітражним керуючим).

08.11.2021 від рекомендованого комітетом кредиторів арбітражного керуючого Лінкевича О.М. надійшла заява на участь у справі №904/5725/21 про банкрутство  Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом” .

Розглянувши кандидатуру арбітражного керуючого Лінкевича О.М. на призначення розпорядником майна Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом”, суд вважає можливим призначити його розпорядником майна боржника, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Кодексу України з процедур банкрутства право на здійснення діяльності арбітражного керуючого надається особі, яка отримала відповідне свідоцтво у порядку, встановленому цим Кодексом, та внесена до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України.

Згідно з ч. 1 ст. 11 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражним керуючим може бути громадянин України, який має вищу юридичну або економічну освіту другого (магістерського) рівня, загальний стаж роботи за фахом не менше трьох років або не менше одного року після отримання відповідної вищої освіти на керівних посадах, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит.

Частиною 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі: 1) які є заінтересованими особами у цій справі; 2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; 3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом; 4) які мають конфлікт інтересів; 5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження; 6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

Даючи оцінку кандидатурі арбітражного керуючого Лінкевича О.М., суд дійшов висновку, що його  кандидатура відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутства, нею подано відповідну заяву з додатками зі згодою на участь у справі, з якої вбачається, що арбітражний керуючий  Лінкевич О.М. володіє спеціальними знаннями арбітражного управління, має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №35 від 15.02.2013, що видається в установленому законодавством порядку та зареєстрований державним органом з питань банкрутства як арбітражний керуючий. За наявними матеріалами вбачається, що він не є заінтересованою особою, не має конфлікту інтересів, не є особою, яка належить до осіб, зазначених у частині 3 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства, має Договір добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого за шкоду, яку може бути завдано у зв`язку з виконанням його обов`язків, який набув чинності, та має необхідну матеріально-технічну базу для здійснення повноважень ліквідатора.

З урахуванням вищевикладених обставин, зважаючи на рішення комітету кредиторів, суд дійшов висновку про можливість призначення розпорядником майна Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом” у справі №904/5725/21 арбітражного керуючого  Лінкевича О.М.

Щодо клопотання арбітражного керуючого Лукашука В.В. про відкладення розгляду скарги, господарський суд не вбачає підстав для відкладення судового засідання, зважаючи на наявність волевиявлення комітету кредиторів для відсторонення останнього. Також, враховуючи рішення комітету кредиторів, відсутня необхідність у витребуванні результатів розгляду скарги ТОВ "Терра-Інкогніто" на дії арбітражного  керуючого Лукашука В.В. Південно-східним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м. Дніпро)

Керуючись ст.ст. 28, Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 216, 232-235, 240 ГПК України, суд -

УХВАЛИВ:

          Відсторонити арбітражного керуючого Лукашука В.В. від виконання повноважень розпорядника майна Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом” у справі №904/5725/21.

          Призначити  розпорядником майна Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом” у справі №904/5725/21 арбітражного керуючого Лінкевича Олега Миколайовича (свідоцтво № 35 від 15.02.2013, поштова адреса: АДРЕСА_1 ).

          Зобов`язати арбітражного керуючого Лукашука В.В. протягом десяти днів з дня отримання ухвали передати розпоряднику майну Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом”  арбітражному керуючому  Лінкевичу О.М. бухгалтерську та всю іншу документацію боржника, печатки і штампи, матеріальні та всі інші цінності банкрута, документацію, пов`язану зі здійсненням процедури розпорядження майном у цій справі за актом приймання-передачі (копію надати суду).           

          Ухвала набирає законної сили 08.11.2021 року та може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені статтями 255, 256 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя С.В. Мартинюк