Справа № 4-6/2011

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

“24” січня 2011 року                              Оболонський районний суд м.Києва в складi:

                             головуючого судді         -         Майбоженко А.М.                                      

            при секретарі             -         Каракай О.В.

            з участю прокурора         -         Куманіної М.В.

з участю захисника         -         ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві справу за скаргою                 ОСОБА_2 на постанову слідчого слідчого відділення податкової міліції Державної податкової  інспекції у Оболонському районі м. Києва від 05.02.2009 року про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ «Баски Плюс - 2004 рік» ОСОБА_2 за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_2 звернувся до Оболонського районного суду м.Києва зі скаргою на постанову слідчого слідчого відділення податкової міліції Державної податкової  інспекції у Оболонському районі м. Києва (далі – слідчого СВ ПМ ДПІ у Оболонському районі м.Києва) Колядніцького В.В. від 05.02.2009 року про порушення кримінальної справи  № 75-00164 відносно директора ТОВ  ТОВ «Баски Плюс - 2004 рік» - ОСОБА_2 за ознаками складу злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України оскільки, на його думку, під час дослідчої перевірки та при винесенні оскаржуваної постанови не було вжито всіх передбачених законом заходів для всебічного, повного і об’єктивного дослідження обставин справи та на момент порушення кримінальної справи були відсутні дані, які вказували на наявність ознак злочину, передбаченого ст.212 КК України. У своїй скарзі ОСОБА_2 просить скасувати постанову від 05.02.2009 року про порушення кримінальної справи відносно нього за ст.212 ч.3 КК України та відмовити в порушенні кримінальної справи.  

Вивчивши скаргу, дослідивши матеріали, які додані до скарги та матеріали, на підставі яких було прийнято рішення про порушення кримінальної справи, заслухавши пояснення захисника ОСОБА_1, який просив скаргу задовольнити, підтримавши її в повному обсязі,  а також повідомив суд про те, що Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 16.06.2010 року було визнано нечинним податкове повідомлення-рішення ДПІ у Оболонському районі м.Києва №0001072304/0 від 31.12.2008 року, що, на думку захисника, також вказує на безпідставність порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_2, думку прокурора, яка заперечувала проти задоволення скарги, посилаючись на наявні в матеріалах справи достатні приводи та підстави для порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_2, а саме акт податкової перевірки, витребувані документи, показання свідка, крім того зазначила, що неузгодженість податкових зобов’язань не може свідчити про відсутність приводів та підстав для порушення кримінальної справи, а про визнання податкових повідомлень-рішень нечинними слідчому не було відомо при порушенні даної справи, перевіривши приводи та підстави для винесення оскаржуваної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для її винесення, не вдаючись до оцінки доказів по справі, не розглядаючи та не вирішуючи ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті, суд вважає, що скарга ОСОБА_2 підлягає частковому задоволенню із наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 94 КПК України приводом до порушення кримінальної справи є заяви або повідомлення організацій, окремих громадян, а також безпосереднє виявлення органом дізнання, слідчим, прокурором чи судом ознак злочину.

Згідно ч. 2 ст. 94 КПК України справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Відповідно до ст. 98 КПК України, при наявності приводів і підстав, зазначених у статті 94 КПК України, прокурор, слідчий, орган дізнання або суддя зобов’язані винести постанову про порушення кримінальної справи, вказавши приводи і підстави до порушення справи, статтю кримінального закону, за ознаками якої порушується справа.  

29.01.2009 року постановою ст.слідчого СВ ПМ ДПІ у Оболонському районі м. Києва було порушено кримінальну справу відносно службових осіб ТОВ «Баски плюс – 2004 рік» за ознаками складу злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України.

05 лютого 2009 року ст.слідчим СВ ПМ ДПІ у Оболонському районі м. Києва порушено кримінальну справу відносно директора ТОВ «Баски Плюс - 2004 рік» ОСОБА_2 за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Приводом до порушення кримінальної справи, як зазначено у постанові, стали матеріали перевірки ДПІ у Оболонському районі м. Києва ТОВ «Баски плюс-2004 рік» та складений акт №772/2304/33229781 від 17.12.2008 про результати невиїзної документальної перевірки правильності обчислення та своєчасності внесення до бюджету земельного податку ТОВ «Баски плюс-2004 рік» за період з 01.06.2008 по 01.11.2008 року.

Згідно вказаної постанови, директор ТОВ «Баски плюс-2004 рік» ОСОБА_2 в період час уз 01.06.2008 року по 31.07.2008 року в порушення вимог Закону України від 28.12.2008 року № 107-VІ «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України» ч. 3 ст. 7 Закону України «Про плату за землю» зі змінами та доповненнями умисно ухилився від сплати земельного податку з юридичних осіб в особливо великих розмірах, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у розмірі 1 329 733,96 грн.

Як вбачається з матеріалів, на підставі яких було порушено кримінальну справу, на підставі зазначеного акту 31.12.2008 року ДПІ у Оболонському районі м.Києва було винесено податкове повідомлення-рішення №0001072304/0, яким було визначено суму податкового зобов’язання товариства. В подальшому дане податкове повідомлення-рішення було оскаржено ТОВ «Баски плюс-2004 рік» в адміністративному, а згодом і в судовому порядку.

Тобто підставою для порушення 05.02.2009 року кримінальної справи відносно ОСОБА_2 за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах стало рішення контролюючого органу, а будь-які інші дані, що вказували б на наявність у ТОВ «Баски плюс-2004 рік» податкового боргу, в матеріалах на підставі яких була порушена кримінальна справа, відсутні, а саме немає жодних даних щодо узгодження податкових рішень-повідомлень, що підтверджувало б правильність висновків виїзної документальної перевірки, тому висновок слідчого про наявність самої події злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України, є необґрунтованим, а порушення кримінальної справи є передчасним.

Документи, що були витребувані та отримані слідчим, а також показання єдиного допитаного свідка ОСОБА_4 – головного державного податкового ревізора інспектора ДПІ у Оболонському районі м.Києва, яка проводила податкову перевірку діяльності товариства, в достатній мірі не встановили дійсні обставини, їх об'єктивні та суб'єктивні ознаки, а тому не є  тими достатніми даними, які вказують на наявність в діях ОСОБА_2 ознак злочину.

Про передчасність порушення кримінальної справи, на думку суду, вказує також те, що 05.02.2009 року слідчим було призначено судово-економічну експертизу для вирішення питань щодо документального та нормативного підтвердження висновків ДПІ, що викладені в акті перевірки та правомірності розрахунку та сплати товариством земельного податку з 22.05.2008 року. Як вбачається зі змісту постанови про призначення експертизи, експертиза була призначена в рамках розслідування кримінальної справи, що порушена 29.01.2009 року відносно службових осіб ТОВ «Баски плюс – 2004 рік» за ознаками складу злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України. Згідно ст.75 КПК України, експертиза призначається у випадках, коли для вирішення певних питань при провадженні у справі потрібні наукові, технічні або інші спеціальні знання. Призначаючи експертизу в справі, посилаючись на те, що в ході досудового слідства по справі, що порушена 29.01.2009 року відносно службових осіб товариства за фактом вчинення злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України, виникла необхідність у дослідженні фактів та явищ, які потребують спеціальних знань у галузі економіки та бухгалтерського обліку, слідчим того ж дня, а саме 05.02.2009 року, не дочекавшись вирішення поставлених та необхідних для досудового слідства питань експертами, слідчим порушено кримінальну справу відносно директора ТОВ «Баски плюс – 2004 рік» ОСОБА_2

На підставі викладеного, суд вважає, що скарга ОСОБА_2 в частині скасування  постанови старшого слідчого СВ ПМ ДПІ в Оболонському районі м.Києва Колядніцького В.В. про порушення кримінальної справи  № 75-00164 відносно директора ТОВ «Баски плюс-2004 рік» ОСОБА_2 за ознаками складу злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України є обґрунтованою, та такою, що підлягає задоволенню.

Суд вважає за необхідне відмовити ОСОБА_2 в частині задоволення скарги щодо винесення постанови про відмову в порушенні кримінальної справи, оскільки положення  пункту  2  частини 16 статті 236-8 КПК України, яке передбачало винесення судом зазначеної постанови, втратило чинність,  як  таке,  що  є  неконституційним, на підставі Рішення Конституційного Суду України N 16-рп/2009 від 30.06.2009 року

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 236-7, 236-8  КПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Скаргу ОСОБА_2 задовольнити частково.

Скасувати постанову старшого слідчого СВ ПМ ДПІ в Оболонському районі м.Києва Колядніцького В.В. від 05.02.2009 року про порушення кримінальної справи № 75-00164 відносно директора ТОВ «Баски плюс – 2004 рік» ОСОБА_2 за ознаками складу злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України.

В частині вимог щодо винесення постанови про відмову в порушенні кримінальної справи відносно ОСОБА_2 за даним фактом – відмовити.

На постанову протягом семи діб з дня її винесення може бути подана апеляція до Апеляційного суду м.Києва.

  Суддя:                                             А.М.Майбоженко