ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

_______________________________________________

_______________________________________________________________________________

10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65  тел.(0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА  

іменем України

"21" червня 2011 р.                                                    Справа № 2-а-74/11

номер рядка статистичного звіту 10.2.4

Колегія суддів Житомирського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді                                                          Пасічник С.С.         

суддів:                                                                              Зарудяної Л.О.

                                                                                          Кузьменко Л.В.,

розглянувши в письмовому провадженні апеляційну скаргу Управління Пенсійного фонду України в Костопільському районі Рівненської області на постанову Костопільського районного суду Рівненської області від "25" січня 2011 р. у справі № 2-а-74/11 за позовом ОСОБА_3   до Управління Пенсійного фонду України в Костопільському районі Рівненської області про визнання неправомірними дій та зобов'язання провести перерахунок пенсії ,

ВСТАНОВИЛА:

Постановою Костопільського районного суду Рівненської області від 25.01.2011р. позов задоволено: визнано неправомірними дії Управління Пенсійного фонду України в Костопільському районі Рівненської області щодо протизаконного застосування у 2010 році при перерахунку пенсії ОСОБА_3 за ч.4 ст.42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" показника середньої заробітної плати за 2007 календарний рік; зобов'язано Управління Пенсійного фонду України в Костопільському районі Рівненської області провести перерахунок пенсії ОСОБА_3 з 01.07.2010 року відповідно до ст.ст.40, 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, тобто за 2009 рік в розмірі 1650,43 грн. та виплачувати її (а.с.18).

Не погоджуючись з прийнятою постановою, відповідач звернувся до суду з апеляційною скаргою (а.с.20), в якій просить її скасувати та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

В апеляційній скарзі відповідач, зокрема, посилається на порушення судом першої інстанції приписів ст.8 Конституції України, ст.9, частин 1 та 3 статті 86, ст.69,71,138,159, 161,163 КАС України, наявність в мотивувальній частині є суттєвих невідповідностей висновків наявним матеріалам справи, відсутність мотивів, з яких суд вважає обґрунтованими позовні вимоги; крім того, з 01.01.2008 року Законом України "Про державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України" були внесені зміни до ч.4 ст.42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" та встановлено, що у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі, а за бажанням пенсіонера перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, проте, рішенням Конституційного суду України від 22.05.2008 року вказані зміни були визнані неконституційними та втратили чинність й таким чином, оскільки до цього часу до ст.42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" інших змін не внесено, то визначення показника заробітної плати при перерахунку пенсій працюючим пенсіонерам на даний час регулюється постановою Кабінету Міністрів України №530 від 28.05.2008р., згідно якої пропонується тимчасово, на період стабілізації фінансово-економічної ситуації в Україні, при перерахунках пенсій у 2010 році застосовувати середню заробітну плату у галузях економіки за 2007 рік (1197,91 грн.), а не за рік, що передує перерахунку пенсії (тобто 2009 рік), отже, дії відповідача при призначенні та перерахунку пенсії позивачу є правомірними, а тому постанова суду першої інстанції, на думку відповідача, підлягає скасуванню.

Позивач  письмових заперечень на апеляційну скаргу не подав.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.197 КАС України суд апеляційної інстанції може розглянути справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на основі наявних у ній доказів, у разі подання апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції, які прийняті у порядку скороченого провадження.

З врахуванням приписів вищевказаної статті, розгляд апеляційної скарги здійснюється судовою колегією в порядку письмового провадження.

Як вбачається з матеріалів справи, 10.01.2011р. позивач звернувся до суду з позовом (а.с.2-4) про визнання неправомірними дій відповідача та зобов'язання його здійснити перерахунок пенсії з врахуванням затвердженого показника середньої заробітної плати за 2009 рік в сумі 1650,43 грн.

Позовні вимоги мотивовано тим, що після призначення та нарахування пенсії позивач продовжував працювати й після набуття права на перерахунок пенсії він звернувся до відповідача з відповідною заявою та документами, але всупереч вимогам Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" відповідач провів перерахунок пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" враховується для обчислення пенсії не за 2009 рік, а за 2007 рік; таким чином відповідач обмежив розмір його пенсії та порушив його права.

З наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що позивач є пенсіонером за віком  і знаходиться на обліку в Управлінні Пенсійного фонду України в Костопільському районі Рівненської області й після призначення позивачу пенсії за віком він продовжує працювати (а.с.6-8,10-11).

В червні 2010 року позивач звернувся до відповідача із відповідною заявою (а.с.16) про проведення перерахунку пенсії.

Згідно розпорядження №124470 від 09.06.2010р. (а.с.17) та як вбачається з відповіді Управління Пенсійного фонду України в Костопільському районі Рівненської області від 28.12.2010р. №5220/03 відповідач провів перерахунок пенсії.

При цьому, при розрахунку заробітку для обчислення пенсії УПФ застосувало показник середнього заробітку - 1197, 91грн. за повний 2007 рік.

Відповідно до ч.4 ст.42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" (у редакції, чинній на момент виникнення спору, після визнання неконституційними змін до ч.4 ст.42 Закону в редакції Закону від 28 12.07 р. згідно Рішення Конституційного Суду України від 22.05.2008р. №10рп/2008), у разі, якщо застрахована особа після призначення пенсі продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніше як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.

Норма ст. 40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" дозволяє для обчислення пенсії врахувати заробітну плату (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу починаючи з 1 липня 2000 року.

З наведеного слідує, що позивач набув право на перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії за періоди страхового стажу, зазначені в ст.40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування", оскільки позивач бажає, щоб до розрахунку заробітної плати для обчислення пенсії було включено і заробітну плату за період 24-х місяців роботи після призначення пенсії з дати останнього перерахунку.

Вирішуючи спір про законність застосування відповідачем при визначенні заробітної плати при перерахунку пенсії позивачу показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески, за 2007р. (1197, 91 грн.), суд першої інстанції обґрунтовано виходив з того, що відповідно до ч.2 ст.40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" (у редакції, чинній на момент здійснення перерахунку, після визнання неконституційними змін до ст.40 Закону в редакції Закону від 28.12.2007р. згідно Рішення Конституційного Суду України від 22.05.2008р. №10-рп/2008), заробітна плата (дохід) для обчислення пенсії визначається за формулою, однією з складових у якій є "Зс" як середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії.

Отже, однією з величин, що впливають на розмір заробітної плати для обчислення та перерахунку пенсії, є середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії.

Вирішуючи питання про обчислення пенсії при її перерахунку позивачу, відповідач застосував показник заробітної плати в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" враховується для обчислення пенсії, за 2007 р. на рівні 1197, 91 грн.

При цьому, УПФ посилається на Постанову Кабінету Міністрів України №530 від 28.05.2008р. "Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян", де у пп.3 п.11 зазначено, що за бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування", із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії.

Проте, слід зазначити наступне.

Рішенням Конституційного суду України №10-пр від 22.05.2008р. визнано неконституційними положення пункту 10 розділу ІІ "Внесення змін до деяких законодавчих актів України", Закону України "Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України".

Відповідно до ст.152 Конституції України закони, інші правові акти або їх окремі положення, що визнані неконституційними, втрачають чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України рішення про їх неконституційність.

З урахуванням викладеного, коли внесення змін до Закону України "Про загальнообов'язкове пенсійне страхування" в редакції Закону №107-VI від 28.12.2007 року визнано неконституційною, на даний час діє норма зазначеної статті в редакції від 09.07.2007р.

Згідно приписів ч.2 ст.40 Закону (у редакції чинній на момент проведення перерахунку) при обчисленні пенсії слід застосовувати показник середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії.

Проте, дійшовши висновків про неправомірність дій відповідача щодо застосування позивачу при перерахунку пенсії показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено  страхові внески, за 2007 рік, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про наявність підстав для зобов'язання відповідача здійснити перерахунок пенсії позивача із застосуванням цього показника за 2009 рік.

Починаючи з 28.05.2008 року діють два нормативно-правові акти (Закон України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" та постанова Кабінету Міністрів України №530), які по різному регулюють розмір показника середньої заробітної плати, що враховується для обчислення пенсії.

Листом Міністерства праці та соціальної політики України та Пенсійного фонду України від 11.03.2009 року було повідомлено, що  до законодавчого врегулювання питання визначення показника заробітної плати в середньому на одну особу в цілому  по Україні, з якої сплачено страхові внески, перерахунки пенсій у 2009 році відповідно до п.п.3 п.11 постанови КМУ від 28.05.2008 року №530 проводяться із застосуванням показника заробітної плати в  середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії за 2007 рік.

Згідно з п.6 ч.1 ст.92 Конституції України основи соціального захисту визначаються виключно законами.

Статтею 75 Конституції України встановлено, що  єдиним органом законодавчої влади в Україні є Верховна Рада України.

Виходячи із загальних засад пріоритетності законів над підзаконними нормативними актами при  вирішені спору застосуванню підлягають положення Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування", тобто при обчисленні пенсії слід застосовувати показник середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, встановлений частиною другою статті 40 Закону України.

Показник заробітної плати в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески, для обчислення пенсії підлягав застосуванню тільки в період з 01.01.2008 року по 22.05.2008 року.

Частина четверта статті 42 Закону не встановлює обмеження для працюючого пенсіонера скористатись правом на перерахунок пенсії в будь-який час після її призначення.

При цьому, судова колегія зазначає, що фактичну суму недоплачених коштів має розраховувати відповідач, а не суд, а тому точну суму донарахованих коштів суд не визначає.

З огляду на вищенаведене, постанову суду першої інстанції слід змінити, зобов'язавши відповідача здійснити перерахунок пенсії позивачу із застосуванням приписів частини другої статті 40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування", а в решті постанову слід залишити без змін.

Керуючись ст.ст.183-2,195,197,201,207,212,254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Управління Пенсійного фонду України в Костопільському районі Рівненської області  задовольнити частково.

Постанову Костопільського районного суду Рівненської області від 25.01.2011р.  в частині зобов'язання Управління Пенсійного фонду України в Костопільському районі Рівненської області застосувати при перерахунку пенсії ОСОБА_3 показник середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески, за 2009 рік змінити.

Зобов'язати Управління Пенсійного фонду України в Костопільському районі Рівненської області здійснити перерахунок пенсії позивачу із застосуванням приписів частини другої статті 40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування".

В решті постанову залишити без зміни.

Постанова набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копій особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.  

Головуючий   суддя                                                              С.С. Пасічник

судді:                                                                                      Л.О. Зарудяна   

                                                                                                Л.В. Кузьменко   

Роздруковано та надіслано (прост.):

1- в справу

2 - позивачу   ОСОБА_3  вул.Набережна,1-б,м.Костопіль,Рівненська область,35000

3- відповідачу   Управління Пенсійного фонду України в Костопільському районі Рівненської області  вул.Грушевського,34а,м.Костопіль,Рівненська область,35000