Справа № 191/5435/24

Провадження № 1-кс/191/946/24

У Х В А Л А

іменем України

22 листопада 2024 року                                        м. Синельникове

Слідчий суддя Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області ОСОБА_1 , за участю секретаря – ОСОБА_2 , розглянувши клопотання слідчого СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 , погоджене з прокурором Синельниківської окружної прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю, а також перевіривши надані матеріали клопотання, витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження № 12024041640000982 від 03.08.2024 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, у рамках якого подано клопотання, та дослідивши докази по даному матеріалу, -

ВСТАНОВИВ:

22.11.2024 року до суду надійшло вищезазначене клопотання, в обґрунтування якого слідчий СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області посилається на те, що слідчим відділом Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженню № 12024041640000982, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 03.08.2024 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України.

Під час досудового розслідування встановлено, що з ІНФОРМАЦІЯ_1 до ЧЧ ВП №7 ДРУП надійшов рапорт від заступника начальника СВ про те, що в ході моніторингу публічних закупівель встановлено порушення Закону України «Про публічні закупівлі» (- далі Закон), а саме п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону, під час укладення та виконання договору про поставку природного газу укладеного між КП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », що допущені невстановленою службовою особою та спричинило збитки, сума яких встановлюється.

В ході моніторингу веб-сайту публічних закупівель на сайті: ІНФОРМАЦІЯ_5 встановлено закупівлю електричної енергії Комунальним Підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_6 », розташованим за адресою: АДРЕСА_1 , код ДК 021:2015:09120000-6: Газове паливо.

Переможцем відкритих торгів стало ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) з пропозицією 3 853 650,00 грн.

В подальшому уповноваженою особою КП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » укладено договір №1-ВТ від 01.02.2021 (далі-Договір) на постачання природнього газу, предметом договору є газове паливо - ДК 021:2015:09120000-6, загальної кількості на 558,5 тисяч кубічних метрів, ціна договору – 3 853 650,00 грн.

Крім того, пунктом 12.5.Договору визначено, що відповідно до ч. 5 ст. 41 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, визначених у пунктах 12.5.1. та 12.5.2 Договору.

Також до вказаного договору між сторонами було укладено 8 додаткових угод, якими фактично підвищено ціну за 1 (одну) тисячу кубічних метрів газу більш ніж на 10 % порівняно до початкової.

Так, Законом встановлено правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади, метою якого є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Згідно з ст. 5 Закону, закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням.

Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. (ч. 1 ст. 41 Закону).

У відповідності до ст. 180 Господарського кодексу України (істотні умови господарського договору), зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства.

Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

У силу вимог ч. 5 ст. 41 Закону, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема:

- збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Закон України «Про публічні закупівлі» встановлює імперативну норму, згідно з якою зміна істотних умов договору про закупівлю може здійснюватися виключно у випадках, визначених ст. 41 цього Закону, зокрема за пунктом 2 частини 5 наведеної норми - збільшення ціни за одиницю товару пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку, при цьому не більше ніж на 10% та не збільшуючи загальну суму договору.

Вказана норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%.

Інше тлумачення відповідної норми Закону «Про публічні закупівлі» нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. При цьому, кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження.

Зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10%; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися. (відповідний висновок щодо нової редакції Закону зазначено п. 5.43 Постанови ВС від 15.06.2022 у справі 924/674/21).

Разом з цим, у вказаних додаткових угодах не міститься інформація про коливання ціни природного газу на ринку (не наведено розрахунок вартості природного газу станом на попередні календарні дати, у тому числі на дату подання цінової пропозиції, дату укладення Договору, не наведено динаміку зміни ціни в бік збільшення або зменшення).

3 огляду на викладене, додаткові угоди, укладені всупереч вимогам ч. 5 ст. 41 Закону.

З вказаних обставин вбачається, що уповноважена особа КП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » у в період часу з 01.02.2021 по 07.10.2021, неналежно виконуючи свої службові обов`язки, через несумлінне ставлення до них, у порушення вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», при відсутності відповідного коливання ціни на ринку природного газу України, безпідставно уклала та підписала, скріпивши печаткою від імені КП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » додаткові угоди до Договору №1-ВТ від 01.02.2021 на постачання природного газу, відповідно до яких безпідставно зменшено обсяг постачання природного газу та придбано природний газ за цінами, які значно перевищували початкові договірні ціни.

У даному випадку порушенням інтересів держави є те, що сторонами договору під час проведення закупівлі природного газу порушено вимоги чинного законодавства, принципи ефективного та прозорого здійснення закупівлі, створення добросовісної конкуренції у сфері закупівлі, принципи максимальної ефективності та економії, що створило ризик до протиправного витрачання коштів бюджету, нераціонального та неефективного їх використання.

Таким чином, є достатні підстави вважати, що службові особи відділу освіти, КП « ІНФОРМАЦІЯ_7 », своїм неналежним виконанням своїх службових обов`язків, через несумлінне ставлення до них, в порушенням вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», при відсутності реального коливання ціни на природний газ на ринку в бік зростання, уклали додаткові угоди до договору на постачання природного газу з ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », якими збільшено ціну на природний газ більше ніж на 10%, що завдало істотної шкоди державним інтересам.

З метою перевірки наведених фактів на першочерговому етапі слідства виникла необхідність у отриманні тимчасового доступу до документів та інформації яка перебуває у володінні КП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » Дніпропетровської обласної ради, код ЄДРПОУ НОМЕР_2 (адреса: АДРЕСА_2 ), а саме: інформації з приводу працевлаштування працівників вказаного підприємства, а також оригіналів договорів укладених з ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 ».

Вказані документи мають суттєве значення для встановлення обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, містять інформацію про обставини, що підлягають доказуванню, та події кримінального правопорушення, є важливою для встановлення винних осіб.

У даному випадку існують достатні підстави вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, вилучення яких просить здійснити сторона кримінального провадження, оскільки сума матеріальних збитків у даному провадженні є значною: з метою уникнення відповідальності відомості у отриманих документах можуть бути змінені.

При цьому, вилучення оригіналів договірної документації укладеної з ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » не спричинить шкоди правам та охоронюваним законом інтересам осіб у володінні яких перебувають вказані документи та не позбавить їх можливості здійснювати свою діяльність, оскільки роботи за вказаними договорами вже виконані та проведена оплата вказаних робіт.

Оригінали вказаних документів необхідні для подальшого проведення судових почеркознавчих експертиз з метою встановлення особи, яка підписала вищезазначений договір та додаткові угоди до нього.

З урахуванням викладеного, враховуючи, що інформація, яка міститься у володінні КП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » Дніпропетровської обласної ради, код ЄДРПОУ НОМЕР_2 , в інший спосіб отримана бути не може, відомості, які містяться в ній є необхідними для встановлення обставин, які підлягають доказуванню в кримінальному провадженні, зокрема для встановлення події кримінального правопорушення, подальшої належної кваліфікації кримінального правопорушення, в цілях забезпечення повноти, всебічності та неупередженості досудового розслідування даного кримінального провадження органу досудового розслідування необхідно отримати доступ до вказаної документації.

Враховуючи вищевикладені обставини слідчий просить, зобов`язати представників комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_2 » Дніпропетровської обласної ради, код ЄДРПОУ НОМЕР_2 (адреса: АДРЕСА_2 ) надати слідчим з групи слідчих у складі: старшого слідчого СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області капітана поліції ОСОБА_5 , слідчого СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області лейтенанта поліції ОСОБА_3 , старшого слідчого СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області капітана поліції ОСОБА_6 , слідчого СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області лейтенанта поліції ОСОБА_7 , тимчасовий доступ до документів, що перебувають у володінні комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_2 » Дніпропетровської обласної ради (за адресою: АДРЕСА_2 ), а саме:

- копії статуту КП « ІНФОРМАЦІЯ_8 »;

- штатний розпис КП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » за 2021 рік;

- накази про призначення на посаду директорів КП « ІНФОРМАЦІЯ_8 » за 2021 рік;

- посадові інструкції директорів КП « ІНФОРМАЦІЯ_8 » за 2021 рік;

- наказ про призначення на посаду останнього директора КП « ІНФОРМАЦІЯ_8 »;

- оригіналу договору від 01.02.2021 року з предметом закупівлі «Постачання природного газу)» з усіма додатками та специфікаціями, додатковими угодами, тендерною документацією, проектно-кошторисною документацією, загальними журналами проведених робіт, актами виконаних робіт форми КБ-2В, КБ-3, накладними, податковими накладними, платіжними дорученнями, листування з ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » та іншими документами, та супровідними документами, що стосуються вказаного договору, включно з можливістю їх вилучення.

Попередити посадових осіб комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_7 » код ЄДРПОУ НОМЕР_2 , що у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначених документів.

З метою запобігання можливості знищення або зміни документів, що містять охоронювану законом таємницю, керуючись ч. 2 ст. 163 КПК України розглянути дане клопотання без виклику представників КП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ).

Слідчий та прокурор у письмових заявах просили задовольнити клопотання та здійснити його розгляд без їх участі.

Суд, розглянувши клопотання та дослідивши додані до нього документи, встановив наступне.

Відповідно до ст.159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Слідчим відділом Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні відомості, щодо якого внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12024041640000982 від 03.08.2024 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що з ІНФОРМАЦІЯ_1 до ЧЧ ВП №7 ДРУП надійшов рапорт від заступника начальника СВ про те, що в ході моніторингу публічних закупівель встановлено порушення Закону України «Про публічні закупівлі, а саме п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону, під час укладення та виконання договору про поставку природного газу укладеного між КП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », що допущені невстановленою службовою особою та спричинило збитки, сума яких встановлюється.

Згідно ч. 2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених КПК.

Статтею 160 КПК України передбачено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

З метою запобігання можливості знищення або зміни документів, що містять охоронювану законом таємницю, керуючись ч. 2 ст. 163 КПК України дане клопотання підлягає розгляду без виклику представників КП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ).

Клопотання слідчого, погоджене прокурором, яке надійшло до суду 22.11.2024 року відповідає вимогам КПК України.

Згідно з ч.ч. 5-7 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Доступ особи до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, здійснюється в порядку, визначеному законом.

За таких обставин слідчий суддя дійшов висновку, що з урахуванням викладеного та забезпечуючи виконання завдань кримінального провадження щодо швидкого, повного та неупередженого розслідування, з метою досягнення повноти, всебічності та неупередженості розслідування вищезазначеного факту, а також неможливість отримати відомості в інший спосіб та враховуючи, що в матеріалах кримінального провадження вбачається достатність підстав вважати, що вказана інформація може мати важливе значення в якості доказів у кримінальному провадженні, сприяти розкриттю злочину за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, слідчий суддя вважає за необхідне клопотання слідчого про тимчасовий доступ до документів задовольнити.

Роз`яснити, що відповідно до ст. 165 КПК України, особа, яка зазначена в ухвалі слідчого судді, суду про тимчасовий доступ до речей і документів як володілець речей або документів, зобов`язана надати тимчасовий доступ до зазначених в ухвалі речей і документів особі, зазначеній у відповідній ухвалі слідчого судді, суду. Зазначена в ухвалі слідчого судді, суду особа зобов`язана пред`явити особі, яка зазначена в ухвалі як володілець речей і документів, оригінал ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів та вручити її копію. Особа, яка пред`являє ухвалу про тимчасовий доступ до речей і оригіналів або копій документів, зобов`язана залишити володільцю речей і оригіналів або копій документів опис речей і оригіналів або копій документів, які були вилучені на виконання ухвали слідчого судді, суду. На вимогу володільця особою, яка пред`являє ухвалу про тимчасовий доступ до речей і документів, має бути залишено копію вилучених оригіналів документів. Копії документів, які вилучаються або оригінали яких вилучаються, виготовляються з використанням копіювальної техніки, електронних засобів володільця (за його згодою) або копіювальної техніки, електронних засобів особи, яка пред`являє ухвалу про тимчасовий доступ до речей і документів.

Роз`яснити, що відповідно до ст. 166 КПК України, разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів. У разі якщо дозвіл на проведення обшуку надано за клопотанням сторони захисту, слідчий суддя, суд доручає забезпечення його проведення слідчому, прокурору або органу Національної поліції за місцем проведення цих дій. Проведення обшуку здійснюється за участю особи, за клопотанням якої надано дозвіл на його проведення, згідно з положеннями цього Кодексу.

Керуючись ст. ст. 159-164, 166 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання слідчого СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 , погоджене з прокурором Синельниківської окружної прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю, у кримінальному провадженні № 12024041640000982 від 03.08.2024 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, задовольнити.

Надати дозвіл слідчим СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області: капітану поліції ОСОБА_5 , слідчому СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області лейтенанту поліції ОСОБА_3 , старшому слідчого СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області капітану поліції ОСОБА_6 , слідчому СВ Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області лейтенанту поліції ОСОБА_7 , тимчасовий доступ до документів, що перебувають у володінні комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_2 » Дніпропетровської обласної ради (за адресою: АДРЕСА_2 ), а саме:

- копії статуту КП « ІНФОРМАЦІЯ_8 »;

- штатний розпис КП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » за 2021 рік;

- накази про призначення на посаду директорів КП « ІНФОРМАЦІЯ_8 » за 2021 рік;

- посадові інструкції директорів КП « ІНФОРМАЦІЯ_8 » за 2021 рік;

- наказ про призначення на посаду останнього директора КП « ІНФОРМАЦІЯ_8 »;

- оригіналу договору від 01.02.2021 року з предметом закупівлі «Постачання природного газу)» з усіма додатками та специфікаціями, додатковими угодами, тендерною документацією, проектно-кошторисною документацією, загальними журналами проведених робіт, актами виконаних робіт форми КБ-2В, КБ-3, накладними, податковими накладними, платіжними дорученнями, листування з ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » та іншими документами, та супровідними документами, що стосуються вказаного договору, включно з можливістю їх вилучення.

Строк дії ухвали 2 (два) місяці з дня її постановлення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Сдічий суддя                                         ОСОБА_1