донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
17.08.2011 р. справа №21/5009/917/11
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
Головуючого: Богатиря К.В.,
Суддів: Запорощенка М.Д.,
Склярук О.І.
При секретарі: Сєвровій Н.П.
за участю
представників сторін:
від боржника:не з'явився
від кредиторів:не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Ленінському районі м.Запоріжжя
на ухвалу
господарського суду Запорізької області
від12.07.2011р.
у справі№21/5009/917/11 /суддя Черкаський В.І./
за заявою
кредитори
Управління Пенсійного фонду України в Ленінському районі м.Запоріжжя
1. ВАТ “Запоріжжяобленерго”в особі Запорізьких електричних мереж м.Запоріжжя
2. ЗАТ “Київстар Дж.Ес.Ем.”м.Дніпропетровськ
3. ФОП ОСОБА_1 м.Запоріжжя
4. Запорізьке обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в особі виконавчої дирекції м.Запоріжжя
5. Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань в м.Запоріжжя
6. Державна податкова інспекція у Ленінському районі м.Запоріжжя
7. Ленінська районна адміністрація Запорізької міської ради м.Запоріжжя
до боржникаЗакритого акціонерного товариства “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR”м.Запоріжжя
пробанкрутство
В С Т А Н О В И В:
Державна податкова інспекція у Ленінському районі м.Запоріжжя звернулася до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.07.2011року по справі №21/5009/917/11 за заявою Управління Пенсійного фонду України в Ленінському районі м.Запоріжжя до закритого акціонерного товариства “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR”м.Запоріжжя про банкрутство.
Апеляційна скарга ухвалою від 05.08.2011р. була прийнята Донецьким апеляційним господарським судом до провадження.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 12.07.2011року по справі №21/5009/917/11 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR”. Ліквідовано юридичну особу –ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR” (код ЄДРПОУ 13616642). Припинено провадження по справі № 21/5009/917/11.
Ухвала суду мотивована тим, що у боржника відсутні майнові активи та грошові кошти, щоб задовольнити загальну кредиторську заборгованість в сумі 207 349,90 грн.
У зв'язку з відсутністю майна грошові вимоги кредиторів вважаються погашеними, тому господарським судом, на підставі статті 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" затверджено звіт та ліквідаційний баланс, ліквідовано банкрута та припинено провадження у даній справі.
Оскаржуючи ухвалу суду ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя просить суд її скасувати. При цьому посилається на те, що заявника фактично позбавлено можливості проведення позапланової виїзної документальної перевірки з питань дотримання вимог податкового та валютного законодавства у зв’язку з ненаданням ліквідатором ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR” Сізовим О.Є. первинних бухгалтерських, банківських та касових документів.
Управління Пенсійного фонду України в Ленінському районі м.Запоріжжя надало до суду відзив на апеляційну скаргу, яким проти доводів апелянта заперечує та вказує на те, що під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатором здійснені всі необхідні заходи по виявленню майна, можливих кредиторів, оцінці та включення їх до реєстру кредиторських вимог. Посилання скаржника на неможливість проведення позапланової перевірки підприємства-боржника внаслідок неподання бухгалтерських документів не може бути прийнято до уваги, оскільки на цю обставину скаржник не посилався під час розгляду справи про банкрутство господарським судом і вона не спростовує факту неможливості виконання боржником своїх зобов’язань перед кредиторами.
ОСОБА_1 надав до суду відзив на апеляційну скаргу, яким доводи апелянта підтримує та просить суд прийняти рішення, яким забезпечити погашення заборгованості по заробітній платі працівникам ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR”. У відзиві ОСОБА_1 вказує на те, що ухвала господарського суду Запорізької області від 12.07.2011р. по справі № 21/5009/917/11 була прийнята без участі представника трудового колективу ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR”, який був позбавлений можливості захистити свої права, зокрема, право на отримання заробітної плати з грудня 2007р. по 2010р. включно. До відзиву додана довідка №2606 від 26.06.2008р. про заборгованість по заробітній платі працівникам ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR” за підписом голови правління, яка надавалася останнім на адресу прокуратури Ленінського району м.Запоріжжя. Крім того, ОСОБА_1 до свого відзиву додав список працівників ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR”, які не отримали заробітну плату у період з травня 2008р. по серпень 2009р., в тому числі звільнені робітники станом на той час.
Розглянувши матеріали справи, судова колегія встановила:
Ухвалою від 25.02.2011р. за заявою Управління Пенсійного фонду України в Ленінському районі м.Запоріжжя господарським судом Запорізької області порушена справа про банкрутство відсутнього боржника ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR” згідно ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Постановою суду від 10.03.2011р. боржник визнаний банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура та ліквідатором по справі призначений арбітражний керуючий Сізов О.Є.
Підставами для визнання боржника банкрутом згідно ст.52 Закону як відсутнього боржника господарський суд визначає відсутність його підприємницької чи іншої діяльності, неможливість виконати зобов’язання щодо сплати заборгованості по внесках на загальнообов’язкове державне пенсійне страхування та фінансових санкцій, неподання звітності до податкового органу більше одного року. Вказані обставини підтверджуються постановами Ленінського ВДВС Запорізького МУЮ від 22.12.2010р., в яких вказується про те, що за боржником не зареєстровано рухоме та нерухоме майно, на яке можливо звернути стягнення; згідно відповідей з банківських установ у боржника відсутні кошти на рахунках для погашення заборгованості; виходом на адресу боржника державним виконавцем було встановлено, що дане підприємство за вказаною адресою не знаходиться. Також в матеріалах справи є довідка ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя №1396/272/15-1 від 04.02.2011р., в якій повідомляється про те, що ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR” з податку на прибуток звітувало електронною поштою за І півріччя, 9 місяців, 2009 року. За 2010 рік підприємство декларації з податку на прибуток до ДПІ не подавало. Звітність з податку на додану вартість подавало за січень, лютий 2009 року. З березня по грудень 2009 року та за 2010 рік підприємство з податку на додану вартість не звітувало.
За вказаних обставин апеляційний суд погоджується з висновком господарського суду першої інстанції про наявність підстав для визнання відсутнього боржника банкрутом згідно ст.52 Закону, оскільки статтею 52 частиною 1 Закону передбачена подача заяви про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника кредитором у разі відсутності керівних органів боржника-юридичної особи за її місцезнаходженням або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалерської звітності. Постанови органу виконавчої служби та довідку податкового органу суд вважає належними доказами у даній справі.
Господарським судом від ліквідатора отриманий звіт, ліквідаційний баланс ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR”, які розглянуті та затверджені ним, а провадження у справі –припинено.
Банкрутство у даній справі проходило за спрощеною процедурою згідно ст. 52 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, якою передбачені особливості застосування процедури банкрутства до відсутнього боржника. Відповідно до пункту 2 вказаної статті господарський суд у двотижневий строк з дня винесення ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство відсутнього боржника виносить постанову про визнання відсутнього боржника банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру і призначає ліквідатором ініціюючого кредитора за згодою останнього. Згідно п. 5 ст. 52 Закону ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.
Порядок виявлення кредиторів по ст.52 Закону про банкрутство передбачений шляхом направлення ліквідатором на адресу відомих йому кредиторів письмового повідомлення про визнання боржника банкрутом. У зв’язку з цим всі кредитори, в тому числі і органи державної податкової служби, зобов’язані в місячний термін звернутися з грошовими вимогами до ліквідатора банкрута. Іншого порядку повідомлення кредиторів, ніж направлення ліквідатором на адресу відомих йому кредиторів письмового повідомлення про визнання боржника банкрутом, стаття 52 Закону про банкрутство не передбачає, в тому числі і публікування оголошення в офіційному друкованому органі. Якщо державна податкова служба вважає, що боржник неналежним чином виконував свої зобов’язання щодо сплати податків, то вона не позбавлена можливості здійснити позапланову перевірку банкрута в місячний термін з моменту відповідного повідомлення про визнання боржника банкрутом.
Згідно ст. 78 Податкового кодексу України документальна позапланова виїзна перевірка здійснюється за наявності хоча б однієї з таких обставин, зокрема, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків.
Тому факт порушення провадження у справі про банкрутство підприємства - платника податків, про який контролюючий орган повідомляється у встановленому Законом порядку, викликає необхідність обов'язкового проведення позапланової перевірки органами державної податкової служби повноти нарахування та сплати підприємством податків. При цьому ненадання ліквідатором первинних документів бухгалтерського обліку податковому органу для проведення позапланової виїзної документальної перевірки у зв’язку із відсутністю вказаних документів у самого ліквідатора через ненадання їх останньому керівництвом підприємства-банкрута не є підставою для скасування ухвали про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута та припинення провадження у справі.
Статтею 52 ч. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлений обов’язок ліквідатора письмово повідомити про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.
Зі звіту ліквідатора вбачається, що в ході здійснення ліквідаційної процедури ним були здійснені заходи по пошуку бухгалтерських та правоустановчих документів та печаток ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR”, про що свідчить лист №254 від 23.03.2011р., направлений ліквідатором керівнику підприємства-банкрута. Вказаний лист був повернутий у зв’язку з відсутністю підприємства за місцем його реєстрації. Крім того, у звіті вказано про те, що ліквідатором були направлені повідомлення про визнання відсутнього боржника банкрутом наступним особам: відділенню виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань в м.Запоріжжя, обласному відділенню Фонду соціального захисту інвалідів, виконавчій дирекції Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Управлінню Пенсійного фонду України в Ленінському районі м.Запоріжжя, державній податковій інспекції у Ленінському районі м.Запоріжжя, Запорізькому обласному центру зайнятості, ВАТ “Запоріжжяобленерго”, концерну Міські теплові мережі, обласному комунальному підприємству "Запоріжводоканал", ВАТ "Запоріжгаз".
З листа №8266 від 04.05.2011р. Ленінського ВДВС Запорізького МУЮ на ім'я ліквідатора вбачається, що на примусовому виконанні стосовно банкрута знаходилося зведене виконавче провадження, до якого входило й стягнення на користь ОСОБА_1 грошових коштів в сумі 2998,10 грн. 18.03.2011р. державним виконавцем в порядку п.7 ст.49 Закону України "Про виконавче провадження" зведене виконавче провадження №187 про стягнення заборгованості з ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR” на користь юридичних та фізичних осіб було закінчено. Всі вищезазначені виконавчі документи разом з постановами про закінчення виконавчих проваджень направлені на адресу арбітражного керуючого Сізова О.Є.
На момент завершення ліквідаційної процедури загальна сума непогашених кредиторських вимог склала 207 349,90 грн., з яких: державна податкова інспекція у Ленінському районі м.Запоріжжя –21 322,88 грн., Запорізьке обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в особі виконавчої дирекції м.Запоріжжя –2 448,95 грн., Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань в м.Запоріжжя в особі виконавчої дирекції –1 665,10 грн., Пенсійний фонд України в Ленінському районі м.Запоріжжя –68 692,30 грн., Ленінська районна адміністрація Запорізької міської ради м.Запоріжжя –104 550,00 грн., ФОП ОСОБА_1 м.Запоріжжя –2 998,10 грн., ЗАТ “Київстар Дж.Ес.Ем.” м.Дніпропетровськ –4 868,76 грн., ВАТ “Запоріжжяобленерго”в особі Запорізьких електричних мереж м.Запоріжжя –803,81 грн.
До звіту ліквідатора доданий ліквідаційний баланс та реєстр вимог кредиторів ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR” станом на 07.06.2011р. В реєстрі вимог кредиторів поряд з іншими вказаний Олейник Володимир Іванович. В матеріалах справи відсутні докази повідомлення всіх кредиторів, зазначених у реєстрі про проведення судового засідання 12.07.2011р.
Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав підчас розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визначених ліквідатором вимог кредиторів з наслідками його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.
Згідно ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс. Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.06.2011 року був призначений розгляд звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу, реєстру вимог кредиторів, документів, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури на 12.07.2011 року, яка не була направлена всім кредиторам підприємства банкрута, що підтверджується штампом вихідної кореспонденції на зворотному боці ухвали від 08.06.2011 року. Дана ухвала була направлена тільки кредитору та ліквідатору, що також зазначено в резолютивній частині цієї ухвали. Таким чином, кредитори не були повідомлені належним чином про час і місце судового засідання.
Крім того, в тексті ухвали від 08.06.2011р. зазначено, що станом на день її винесення до суду не наданий звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс. Як вбачається з ухвали суду від 12.07.2011 року вищезазначений звіт та ліквідаційний баланс банкрута був поданий ліквідатором лише в судовому засіданні 12.07.2011 року, коли і був затверджений судом. Дані обставини також підтверджуються резолюцією судді господарського суду Запорізької області Черкаського В.І. на звіті ліквідатора.
Як вбачається з протоколу судового засідання від 12.07.2011 року в судовому засіданні 12.07.2011 року, в якому був затверджений звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс підприємства –банкрута, були присутні лише представники Управління Пенсійного фонду України в Ленінському районі м.Запоріжжя та відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань в м.Запоріжжя, а також ліквідатор Сізов О.Є.
Тобто, звіт ліквідатора був оцінений та затверджений судом одразу після подачі його ліквідатором до суду в судовому засіданні 12.07.2011р., при цьому всі кредитори, які вказані в реєстрі вимог кредиторів, не були ознайомлені зі звітом та ліквідаційним балансом. Крім того, у звіті та ліквідаційному балансі відсутні відомості про кредиторів з виплати заробітної плати.
Отже, судом першої інстанції не було досліджено думки кредиторів про складання ліквідатором звіту щодо проведеної роботи по ліквідації підприємства-банкрута та балансу, ліквідатором не були встановлені фактичні дані про наявність непогашеної заборгованості по заробітній платі перед працівниками банкрута, хоч такі дані на час проведення ліквідаційної процедури мав один з відомих ліквідатору кредиторів –ОСОБА_1.
Таким чином, ухвала господарського суду Запорізької області від 12.07.2011 року була винесена за відсутністю представників всіх кредиторів ЗАТ “Зовнішньоторговельна фірма “ZTR”, в тому числі по заробітній платі, які були позбавлені можливості прийняти участь у судовому засіданні та висловити свою думку про затвердження звіту та ліквідаційного балансу, оскільки звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс було затверджено за відсутності належним чином не повідомлених кредиторів. Звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс не містять вимоги кредиторів банкрута в особі його працівників щодо невиплаченої заробітної плати.
Згідно ст. 104 ГПК України підставами для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є: 1) неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи; 4) порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.
За таких обставин колегія суддів дійшла висновку, що оскільки оскаржувана ухвала господарського суду за результатами проведення ліквідаційної процедури не відповідає нормам матеріального і процесуального права та обставинам справи, вона підлягає скасуванню, а справа направленню для розгляду до господарського суду Запорізької області на стадію проведення ліквідаційної процедури.
Керуючись ст.ст. 103, 104, 105, 106 ГПК України, судова колегія,-
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя на ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.07.2011року по справі №21/5009/917/11 –задовольнити.
Ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.07.2011року у справі №21/5009/917/11 про банкрутство –скасувати.
Справу №21/5009/917/11 передати на розгляд господарському суду Запорізької області на стадію проведення ліквідаційної процедури.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.
Головуючий К.В.Богатир
Судді: М.Д.Запорощенко
О.І.Склярук
Надруковано: 13 прим.
1.боржнику
8.кредиторам
1.ліквідатору Сізову О.Є.
1.у справу
1.апеляційному суду
1.ГСЗО