РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 листопада 2011 року                                                                                      Справа № 7/64-Б

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Василишин А.Р. ,  суддя Дужич С.П.

при секретарі Снічук І.О.

за участю представників сторін:

ініціюючий кредитор: представник не з'явився

боржника: представник не з'явився

ліквідатор ОСОБА_1: не з'явився

кредитор ПАТ "Банк "Фінанси та кредит": представник Лук'янов О.В.

кредитор ТОВ "Укіо Банк Лізинг": представник не з'явився

кредитор ФОП ОСОБА_4: представник не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу вх. №1587/11 публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Північно-Західне регіональне управління" на  ухвалу  господарського суду Волинської області від 31.03.11 у справі № 7/64-Б (суддя Шум М. С.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліфарб"    

до відповідача  Товариства з обмеженою відповідальністю "Амріта"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Волинської області від 31.03.11р. у справі №7/64-Б відмовлено у задоволенні скарги ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі Філії "Північно-Західне регіональне управління" на дії ліквідатора ОСОБА_1 про визнання бездіяльності ліквідатора щодо виявлення  майна боржника та заміну ліквідатора розпорядником майна та переходу до загальних судових процедур у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Амріта".

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі Філії "Північно-Західне регіональне управління" звернулось до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою  в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Волинської області від 31.03.11р. у справі №7/64-Б та прийняти нове рішення, яким скаргу ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі Філії "Північно-Західне регіональне управління" на дії ліквідатора ОСОБА_1 задоволити.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 11.05.2011р. апеляційна скарга ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі Філії "Північно-Західне регіональне управління" задоволена, ухвала господарського суду Волинської області від 31.03.2011р. у справі №7/64-Б скасована.

 Не погоджуючись з прийнятою постановою фізична особа-підприємець ОСОБА_4 звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, якою просить суд скасувати постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 11.05.2011р., а матеріали справи №7/64-Б передати до господарського суду Волинської області для розгляду.

Постановою Вищого господарського суду України від 26.07.2011р. касаційна скарга фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 задоволена, постанова Рівненського апеляційного господарського суду від 11.05.2011р. скасована з підстав, що суд апеляційної інстанції, виходячи з вимог процесуального Закону, за результатами апеляційного перегляду при скасуванні ухвалу суду першої інстанції про відмову у задоволенні скарги на дії ліквідатора ОСОБА_1 повинен зробити процесуальні висновки щодо задоволення чи відмови в задоволенні скарги ПАТ ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" на дії ліквідатора ТОВ "Амріта" ОСОБА_1, що судом апеляційної інстанції зроблено не було; матеріали справи направлені до Рівненського апеляційного господарського суду для розгляду скарги ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі Філії "Північно-Західне регіональне управління" на дії ліквідатора.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 13.09.2011р. апеляційна скарга ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі Філії "Північно-Західне регіональне управління" на ухвалу господарського суду Волинської області від 31.03.2011р. у справі №7/64-Б прийнята до провадження колегією суддів Рівненського апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Тимошенка О.М., судді Огородніка К.М., судді Коломис В.В.

          У зв'язку з перебуванням головуючого судді Тимошенка О.М. у відпустці, розпорядженням виконуючого обов'язки керівника апарату Рівненського апеляційного господарського суду від 27.09.2011р. призначено повторний автоматичний розподіл справи №7/64-Б, яким визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Бригінець Л.М., суддя Мельник О.В., суддя Щепанська Г.А.

          Розпорядженням заступника голови Рівненського апеляційного господарського суду від 28.03.2011р., у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Мельника О.В., змінено склад суду та визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Бригінець Л.М., суддя Гулова А.Г., суддя Щепанська Г.А.

 У зв'язку із заявленим самовідводом головуючого судді Бригінець Л.М., розпорядженням виконуючого обов'язки заступника керівника апарату Рівненського апеляційного господарського суду від 03.10.2011р. призначено повторний автоматичний розподіл справи №7/64-Б, яким визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Дужич С.П., суддя Василишин А.Р.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 03.10.2011р. апеляційна скарга ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі Філії "Північно-Західне регіональне управління" на ухвалу господарського суду Волинської області від 31.03.2011р. у справі №7/64-Б була  прийнята до провадження колегією суддів у вищевказаному складі.

Подана апеляційна скарга мотивована тим, що оскаржувана ухвала прийнята з порушенням норм процесуального права, а тому підлягає скасуванню. Крім того, апелянт, як на підставу скасування, посилається на те, що суд першої інстанції не взяв до уваги, те, що ліквідатор ОСОБА_1 неналежним чином виконувала свої обов’язки, як ліквідатора ТОВ “Амріта” щодо виявлення майна боржника, а після встановлення дебіторської заборгованості на суму 930 000 грн. та залишків товарів в обороті на суму  1 330 000 грн. не подала клопотання в порядку п. 6 ст. 52 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ”про припинення процедури ліквідації та переходу до загальних судових процедур у справі про банкрутство.

Ліквідатором ТОВ "Амріта" - ОСОБА_1 було подано відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого вона просить суд ухвалу господарського суду Волинської області від 31.03.11р. залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення з підстав, викладених у відзиві. Зазначає, що у процесі здійснення ліквідаційної процедури незаконних дій з її сторони не вчинялося. Апеляційну скаргу просить розглядати без її участі.

До початку розгляду апеляційної скарги по суті апелянтом - публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та кредит", в особі філії «Північно-західне регіональне управління" АТ "Банк "Фінанси та кредит", подано уточнення до апеляційної скарги, де не змінюючи підстав подання скарги, апелянт просить скасувати ухвалу господарського суду Волинської області № 7/64-Б від з 1.03.2011 року повністю та прийняти нове процесуальне рішення, яким визнати бездіяльність ліквідатора ОСОБА_1 щодо виявлення майна боржника.   

Рівненський апеляційний господарський суд, заслухавши пояснення представника апелянта у судовому засіданні, розглянувши доводи апеляційної скарги, заперечення на апеляційну скаргу, дослідивши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, вважає, що апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Північно-Західне регіональне управління" слід задовольнити, а ухвалу господарського суду Волинської області від 31.03.2011р. у справі №7/64-Б скасувати, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, ухвалою господарського суду Волинської області від 22.06.10р. у справі №7/64-Б за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Поліфарб" м. Дніпропетровськ порушено справу про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Амріта" на підставі ст. ст. 11, 52  Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі по тесту судової постанови - Закон про банкрутство).

Постановою господарського суду Волинської області від 08.07.2010р. визнано банкрутом товариство з обмеженою відповідальністю "Амріта", відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ліцензія НОМЕР_2 від 27.04.2009р., ід.н. НОМЕР_1), зобов'язано ліквідатора банкрута здійснити ліквідаційну процедуру.

17.01.2011р. складено звіт ліквідатора ОСОБА_1 щодо боржника ТОВ "Амріта" у справі №7/64-Б, в якому вказано, що жодних  майнових активів, майна та майнових прав ТОВ "Амріта" не виявлено.

Під час розгляду справи про банкрутство боржника, ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі філії "Північно-Західне регіональне управління" подано до господарського суду скаргу від 11.03.2011р. №248 на дії ліквідатора ОСОБА_1 з вимогою визнати бездіяльність ліквідатора щодо виявлення майна боржника та заміну ліквідатора розпорядником майна та переходу до загальних судових процедур у справі про банкрутство (а.с.115-118, т.1).

Як вбачається з оскаржуваної ухвали, суд першої інстанції прийшов до висновку про те, що ліквідатор ОСОБА_1 вжила усіх необхідних заходів для проведення  ліквідаційної процедури, а тому в задоволенні скарги ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі філії "Північно-Західне регіональне управління" слід відмовити. Крім того, суд не знайшов  підстав для переходу до загальної процедури у справі про банкрутство.

Відповідно до  п.2 ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст. 24 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”  у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури.

Згідно ч. 1.ст.25 Закону про банкрутство ліквідатор з дня свого призначення здійснює зокрема такі повноваження: аналізує фінансове становище банкрута;  пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 25 Закону про банкрутство протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

У відповідності до ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

З письмових пояснень ПАТ "Банк “Фінанси та кредит" в особі філії "Північно-Західне регіональне управління" вбачається, що ліквідатор ОСОБА_1 не провела розшук та не встановила місце знаходження залишків товарів в обороті на суму 1 330 000 грн., які перебувають у заставі АТ "Банк "Фінанси та кредит", не здійснила шляхом направлення вимоги засновнику та директору Товариства ОСОБА_6 та засновнику ОСОБА_7 про надання інформації про місцезнаходження  товарів в обороті, та їх рух протягом першого півріччя 2010р.

У справі має бути встановлена наявність дебіторської заборгованості, тобто, наявність майна у банкрута.

Ліквідатор не подала вимогу про повернення дебіторської заборгованості шляхом направлення  вимоги засновнику та директору Товариства ОСОБА_6 та засновнику ОСОБА_7 про надання бухгалтерської  документації для встановлення дебіторської  заборгованості та дебіторів, витребування копій договорів з покупцями з якими ТОВ "Амріта" працювало протягом 2009-2010р.

Крім того, скаржник встановив, що в органах виконавчої служби знаходяться накази про стягнення дебіторської заборгованості на користь боржника.

Таким чином, ліквідатором не вжито усіх заходів  спрямованих на виявлення та встановлення  активів боржника.

Крім того, ліквідатор неналежно провела аналіз фінансового становища банкрута.

Зокрема, ліквідатор ОСОБА_1 не направила вимогу засновнику та директору товариства ОСОБА_6 та засновнику ОСОБА_7 про надання звітних документів фінансової діяльності (баланс форма №1) та звіт про фінансові результати за перший квартал 2010р. та за 1 півріччя 2010р.; не витребувала у державному органі статистики завірені копії звітних документів ТОВ "Амріта" за період 2009р. – 1 півріччя 2010р. включно, а саме: форми №1 (баланс підприємств), форми №2 (звіт про фінансові результати), форми №3 (звіт про рух грошових коштів); не витребувала у Луцькій ОДПІ інформацію про надання податкової звітності ТОВ "Амріта" за період вересень 2009 року – липень 2010 року; не направила запити у банківські установи, в яких були відкриті рахунки ТОВ "Амріта", про надання виписок про рух грошових коштів з 01.09.2009року до моменту закриття рахунка (із зазначенням контрагента суми і призначення платежу.)

На зазначені обставини справи суд першої інстанції уваги не звернув та не надав їм належної правової оцінки.

Колегія суддів вважає, що ліквідатору необхідно продовжити роботу по виявленню активів боржника та інших дій, які не були зроблені в період роботи ліквідатора до подачі звіту до суду та не вбачає потреби замінювати ліквідатора ОСОБА_1.

Відповідно до ч. 3 ст. 52 Закону про банкрутство у разі виявлення майна відсутнього боржника ліквідатора має бути замінено за клопотанням кредитора арбітражним керуючим, про що господарський суд виносить ухвалу.

Враховуючи викладене, винесену по справі ухвалу господарського суду Волинської області від 31.03.11 р. про відмову в задоволенні скарги  на дії  ліквідатора слід скасувати, бездіяльність ліквідатора ОСОБА_1 щодо виявлення майна боржника Визнати незаконною, а справу №7/64-Б повернути до господарського суду Волинської області для продовження розгляду.

Керуючись ст. ст. 33, 34, 43, 49, 99, 101, 103 - 106 ГПК України, суд  –

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Північно-Західне регіональне управління" задовольнити.

Ухвалу господарського суду Волинської області від 31.03.2011р. у справі №7/64-Б скасувати.

Визнати незаконною бездіяльність ліквідатора ОСОБА_1 щодо виявлення майна боржника.

Справу №7/64-Б повернути  господарському суду Волинської області для розгляду.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий  суддя                                                                      Юрчук М.І.

Суддя                                                                                              Василишин А.Р.  

Суддя                                                                                              Дужич С.П.  

 01-12/15915/11  15915/11