ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14.03.2012 року Справа № 7/5005/13431/2011
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого Головка В.Г. (доповідач)
суддів: Євстигнеєв О.С., Стрелець Т.Г.
при секретарі: Ревковій Г.О., Лазаренко П.М.
за участю представників сторін:
від позивача: ОСОБА_1., довіреність від 11.01.2012
від відповідач: ОСОБА_2., довіреність від 22.04.2011, ОСОБА_3., довіреність від 11.04.2011
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали апеляційної скарги публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.12.2011р. у справі №7/5005/13431/2011
за позовом: публічного акціонерного товариства "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд", від імені якого діє товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ПІОГЛОБАЛ Україна", м. Київ
до відповідача: публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів", м. Нікополь Дніпропетровської області
про: визнання права вимагати здійснення обов'язкового викупу акцій, визнання неправомірною бездіяльності по обов'язковому викупу акцій, забезпечення примусового виконання обов'язку з оплати вартості акцій шляхом стягнення коштів у сумі 354 225, 00 грн., спонукання до вчинення дій та стягнення 3% річних і інфляційних втрат у загальній сумі 7 344,39 грн.
ВСТАНОВИВ:
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 05.12.2011р. у справі №7/5005/13431/2011 (суддя Коваль Л.А.) позов задоволено частково. Стягнуто з публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" на користь публічного акціонерного товариства "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд" суму основного зобов’язання - 354 224,50грн., 3% річних у сумі 2 329,15грн. В решті позовних вимог відмовлено.
Не погодившись з зазначеним рішенням господарського суду, відповідач звернувся до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просив рішення скасувати, посилаючись на наступне:
- суд безпідставно відхилив доводи відповідача про те, що між позивачем та відповідачем не укладався договір про обов’язковий викуп акцій; помилково дійшов до висновку, що права позивача порушено відповідачем і що вирішення переддоговірного спору не призведе до захисту порушених прав;
- суд безпідставно відхилив доводи відповідача з приводу того, що прийняте загальними зборами акціонерів рішення про попереднє схвалення господарських значних правочинів не є рішенням про вчиненні товариством значного правочину;
- ціна викупу визначена невірно, оскільки біржовий курс був відсутній, з часу проведення загальних зборів акціонерів і по сьогоднішній день товариством не укладено жодного значного правочину в розумінні п.4 ч.1 ст.2 Закону, тощо.
Позивач відзив на апеляційну скаргу не надав, але його представник в судовому засіданні просив рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, судова колегія дійшла до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.
Із матеріалів справи вбачається, що публічне акціонерне товариство "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд" є власником 101207 акцій публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів", що підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №740001 за період з 05.04.2011 по 20.10.2011 року (а.с.46 т.1).
Згідно протоколу №16 від 05.04.2011р. відбулися загальні збори акціонерів відкритого акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів", на яких відповідно до порядку денного було розглянуто питання про попереднє схвалення значних правочинів, ринкова вартість майна або послуг, що може бути їх предметом перевищує 25 та 50 відсотків вартості активів товариства за даними річної фінансової звітності товариства за 2010 рік, які можуть вчинятись товариством у період з 05 квітня 2011 року по 05 квітня 2012 року (включно), із зазначенням характеру правочинів та їх граничної вартості (а.с.55-86 т.1).
З цього питання на загальних зборах 05.04.2011 року було прийнято рішення: з метою реалізації затверджених основних напрямків діяльності товариства на 2011 –2012 роки, у відповідності до Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 року, надати попереднє схвалення господарських значних правочинів, які можуть вчинятись товариством у період з 05.04.2011 року і до 05.04.2012 року (включно), якщо ринкова вартість майна або послуг, що може бути предметом даних господарських правочинів більше 25 та не перевищує 50% вартості активів товариства за даними річної фінансової звітності за 2010 рік. Правочини, на вчинення яких надано попереднє схвалення, вчиняються у відповідності до Статуту товариства та діючого законодавства, їх вчинення (укладення договорів у кінцевій редакції) відбувається після підтвердження Наглядовою радою товариства згоди на їх вчинення. У період з 05.04.2011 року і до 05.04.2012 року, Наглядовій раді товариства розглядати питання підтвердження згоди на вчинення товариством значних господарських правочинів, якщо ринкова вартість майна або послуг, що може бути предметом таких господарських правочинів більше 25% та не перевищує 50% вартості активів ВАТ НЗФ за даними річної фінансової звітності товариства за 2010 рік.
Відповідно до протоколу №16 від 05.04.2011 року за прийняття рішення по 17 питанню голосувало "за" - 1 538 462 410 голосів, що складає 99,75205%, "проти" проголосувало 3 727 126 голосів, що складає 0,24166%, "утрималось" –0 голосів.
Публічне акціонерне товариство "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд" на загальних зборах акціонерів 05.04.2011 року голосувало проти прийняття рішення про укладення значних правочинів, що не заперечується відповідачем у справі.
У квітні 2011р. позивач звернувся до публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" із письмовою вимогою про обов'язковий викуп акцій (вих. №11/04 від 28.04.2011 року), якою повідомив про намір реалізувати своє право вимоги обов'язкового викупу акцій публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів", що виникло у товариства для участі у загальних зборах акціонерів, які відбулися 05.04.2011 року та голосування на них проти прийняття рішення загальними зборами акціонерів про попереднє схвалення значних правочинів, ринкова вартість майна або послуг, що може бути їх предметом перевищує 25 та 50 відсотків вартості активів публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" за даними річної звітності за 2010 рік, які можуть вчинятись публічним акціонерним товариством "Нікопольський завод феросплавів" у період з 05.04.2011 року по 05.04.2012 року (включно) із зазначенням характеру правочинів та їх граничної вартості. При цьому позивач просив здійснити викуп належних йому акцій за їх біржовим курсом –за ціною викупу 3,50 грн. за одну акцію та перерахувати грошові кошти за 101 207 шт. акцій в сумі 354 225,00 грн. на його рахунок. Останнє значення біржового курсу акцій (3,50грн. за один цінний папір) розраховано за станом на 22.09.2009 року та підтверджується листом ПрАТ "ФБ ПФТС" №0338 від 15.04.2011 року (а.с.27 т.1).
Відповідач не погодився з наявністю у позивача права вимагати здійснення обов’язкового викупу акцій, що стало підставою звернення до суду з позовом.
За первісними вимогами позивач просив визнати договір між позивачем та відповідачем про обов’язковий викуп акцій укладеним та стягнути з ПАТ "Нікопольський завод феросплавів" 361 569,39грн. за 101 207 штук простих іменних акцій.
До початку розгляду справи по суті позивач подав до суду заяву про зміну предмету позову, в якій просив - визнати право позивача вимагати здійснення обов’язкового викупу акцій у кількості 101 207 штук, визнати неправомірною бездіяльність відповідача по обов’язковому викупу зазначеної кількості акцій за ринковою ціною 3,5грн. за один цінний папір, забезпечити примусове виконання обов’язку з оплати відповідачем 101 207 штук простих іменних акцій за ціною викупу 3,5грн. за один цінний папір, шляхом стягнення на користь позивача 354 225,00 грн., а також стягнути з відповідача 3% річних в сумі 3 057,01грн. та інфляційні в розмірі 4 287, 38грн. (а.с.38 т.1).
Задовольняючи частково позов, суд помилково дійшов до висновку щодо необхідності стягнення з відповідача 354 224,50грн. за 101 207 штук простих іменних акцій та 2329,15грн. –3% річних.
Відповідно до ч.1 ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення, в тому числі щодо вчинення товариством значного правочину.
За ст.69 Закону України "Про акціонерні товариства" договір між акціонерним товариством та акціонером укладається в письмовій формі.
В письмовій вимозі позивача щодо обов’язкового викупу акцій відсутні будь-які пропозиції щодо способу викупу акцій відповідно до вимог ст.69 Закону України "Про акціонерні товариства".
За уточненими позовними вимогами позивач передбачив спосіб викупу «шляхом стягнення з відповідача 354 225,00грн. за 101 207 штук простих іменних акцій за ціною 3,5грн. за один цінний папір», що не відповідає чинному законодавству.
Крім того, позивач зазначив ціну викупу 3,5грн. за один цінний папір, пославшись на біржовий курс акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" станом на 22.09.2009р.
Відповідач заперечив проти такої ціни, оскільки станом на 14.02.2011р. біржовий курс акцій товариства не був визначений.
Згідно абз.2 ч.1 ст.69 Закону України "Про акціонерні товариства" ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов’язкового викупу акцій.
Повідомлення про проведення зборів було опубліковано 15.02.20011р., що підтвердили представники сторін у судовому засіданні.
Отже, дані щодо біржового курсу акцій надані позивачем є застарілими, оскільки за даними ПАТ «Українська біржа»біржовий курс простих іменних акцій ПАТ "Нікопольський завод феросплавів" станом на 14.02.2011р. не розраховувався, а станом на 24.12.2010р. складав 1,75грн.
За таких обставин позовні вимоги щодо стягнення з відповідача 354 225,00 грн. за 101 207 штук простих іменних акцій за ціною 3,5грн. за один цінний папір»не підлягають задоволенню, як і вимоги щодо стягнення 3% річних, які є похідними від основного стягнення.
Враховуючи викладене, рішення господарського суду щодо часткового задоволення позову підлягає скасуванню, а наказ суду –визнанню таким, що не підлягає виконанню.
В решті рішення суду слід залишити без змін.
Судові витрати за розгляд справи покласти на обидві сторони в межах фактично понесених витрат відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України.
Керуючись ст.99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" задовольнити частково.
Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.12.2011р. у справі №7/5005/13431/2011 в частині стягнення з публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" на користь публічного акціонерного товариства "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд" грошових коштів у розмірі 354 224,50грн. за 101 207 штук простих іменних акцій публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" за ціною викупу 3,50грн. за один цінний папір, 3% річних у розмірі 2329,15грн. та судових витрат скасувати і в цій частині позову відмовити.
В решті рішення господарського суду залишити без змін.
Визнати таким, що не підлягає виконанню наказ господарського суду від 04.01.2012р. щодо примусового виконання рішення суду по справі №7/5005/13431/2011
Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуючий В.Г.Головко
Судді Т.Г. Стрелець
О.С.Євстигнеєв