ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"14" березня 2012 р.Справа № 17/17-4513-2011

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:                    Лавриненко Л. В.

суддів:                               Картере В. І., Пироговського В. Т.,

при секретарі судового засідання –Литовчук Г.П.

за участю представників:

від Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI"c. Маяки –ОСОБА_1 –за довір.,

від Державного підприємства "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут винаградорства і виноробства імені В. Є. Таїрова" м. Одеса –ОСОБА_1 –за довір.,

від Публічного акціонерного товариства "Білгород-Дністровський комбінат хлібопродуктів" м. Білгород - Дністровський –не з`явився, повідомлений належним чином.

від Відкритого акціонерного товариства "Шлях Ілліча" с.м.т. Лиманське –не з`явився, повідомлений належним чином.    

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI" Одеська область с. Маяки та Державного підприємства "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут виноградарства і виноробства імені В.Є. Таїрова" м. Одеса

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 06.02.2012 р.

про припинення провадження

по справі № 17/17-4513-2011

за заявами: 1. Публічного акціонерного товариства "Білгород-Дністровський комбінат хлібопродуктів" м. Білгород-Дністровський;

          2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI" Одеська область с. Маяки;

          3. Державного підприємства "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут виноградарства і виноробства імені В. Є. Таїрова" м. Одеса

до боржника Відкритого акціонерного товариства "Шлях Ілліча" Одеська область, Розділянянський район, с.м.т. Лиманське  

про визнання банкрутом -

          Ухвалою від 15.02.2012 р. Одеським апеляційним господарським судом прийнята до провадження та призначена до розгляду апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI" с. Маяки та Державного підприємства "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут виноградарства і виноробства імені В. Є. Таїрова" м. Одеса на ухвалу Господарського суду Одеської області від 06.02.2012 р. по справі № 17/17-4513-2011 (суддя Брагіна Я. В.).

          Розгляд   апеляційної   скарги   був   призначений   на  29.02.2012 р. о 14 год. 30 хв.

          Про час дату та місце розгляду справи учасники судового процесу повідомлені належним чином, про що свідчать долучені до матеріалів справи повідомлення про вручення поштового відправлення.

Як вбачається з відмітки на поштовому конверті Відкритого акціонерного товариства "Шлях Ілліча" с. Лиманське, останнє від отримання поштової кореспонденції суду відмовилось.

Ухвалою від 29.02.2012 р. Одеський апеляційний господарський суд, задовольнивши клопотання представників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI" с. Маяки та Державного підприємства "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут виноградарства і виноробства імені В. Є. Таїрова" м. Одеса про продовження строку розгляду апеляційної скарги, розгляд справи відклав на 14.03.2012 р.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

          Апеляційна скарга розглянута в межах процесуального строку, визначеного ст. 102 ГПК України.

          31.10.2011 р. до Господарського суду Одеської області від Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI" с. Маяки, Публічного акціонерного товариства "Білгород-Дністровський комбінат хлібопродуктів" м. Білгород –Дністровський та Державного підприємства "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут виноградарства і виноробства імені В. Є. Таїрова" м. Одеса надійшла заява про порушення справи про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Шлях Ілліча" с.м.т. Лиманське.

Заява мотивована наявністю у Відкритого акціонерного товариства "Шлях Ілліча" с.м.т. Лиманське грошових зобов'язань перед кредиторами: Товариством з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI" с. Маяки, Публічним акціонерним товариством "Білгород-Дністровський комбінат хлібопродуктів" м. Білгород –Дністровський та Державним підприємством "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут виноградарства і виноробства імені В. Є. Таїрова" м. Одеса в сумі 384 586,93 грн., які не задоволені протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.  

Ухвалою від 02.11.2011 р. Господарський суд Одеської області порушив справу про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Шлях Ілліча»с.м.т. Лиманське № 17/17-4513-2011.

Ухвалою від 06.02.2012 р. провадження у справі № 17/17-4513-2011 припинено на підставі п.1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Ухвала суду мотивована тим, що заявники не довели належними та допустимими доказами факту наявності у боржника заборгованості в сумі 384 586,93 грн., оскільки сукупні грошові вимоги ініціюючих кредиторів до боржника відповідно до судових рішень, з урахуванням сплачених на час звернення до суду з відповідною заявою сум, становили 287 887,73грн., що значно менше 300 мінімальних заробітних плат (295 500 грн.).   

При цьому місцевий господарський суд, пославшись на приписи ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не прийняв до уваги включені до складу кредиторських вимог збитки в сумі 60 211,20 грн., які були стягнуті з боржника на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI" с. Маяки відповідно до рішення Господарського суду Одеської області від 04.04.2011 р.  по справі № 9/17-320-2011.

Причина виключення зі складу кредиторських вимог судових витрат по сплаті державного мита та витрат на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу в сумі 3 442,57 грн. в спірній ухвалі взагалі не роз`яснена.

Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI" с. Маяки та Державне  підприємство "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут виноградарства і виноробства імені В. Є. Таїрова" м. Одеса звернулись до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просять її скасувати та направити справу для подальшого розгляду до суду першої інстанції.

Апелянти стверджують, що судом першої інстанції в загальній сумі безспірних кредиторських вимог безпідставно не враховано суму збитків, визначених у судовому порядку та вказаних у виконавчих документах у розмірі 60 211,20 грн. та суму судових витрат кредиторів у розмірі 3 442,57 грн.

Скаржники наполягають на хибності думки суду першої інстанції про те, що за приписами ст. 1 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до суми безспірних кредиторських вимог не включаються збитки за неналежне виконання договору, оскільки наведена норма не містить такої вказівки.

Крім того, для порушення справи про банкрутство боржника Закон не вимагає встановлення даних про перевищення сумарного розміру заборгованості такого боржника над вартістю всіх його майнових активів.

          Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників процесу, суд встановив наступне.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 04.04.2011 р. по справі № 9/17-320-2011 з Відкритого акціонерного товариства "Шлях Ілліча" с.м.т. Лиманське на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер-ХХІ" с. Маяки стягнуто грошові кошти в сумі 162 511,64 грн., з них:

-          60 211, 20 грн. - основний борг;

-          33 045,43 грн. - пеня;

-          7 242,81 грн. - відсотки за неправомірне користування коштами;

-          60 211,20 грн. - збитки за неналежне виконання договору;

          -    1 607 грн. - витрати по сплаті державного мита;

-          194 грн. - витрати за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 12.04.2010 р. по справі  № 6/40-10-806, Відкритого акціонерного товариства "Шлях Ілліча" с.м.т. Лиманське на користь Відкритого акціонерного товариства "Білгород-Дністровський комбінат хлібопродуктів" м. Білгород –Дністровський, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Білгород-Дністровський комбінат хлібопродуктів" м. Білгород –Дністровський (копія витягу зі Статуту долучена до матеріалів справи –арк. 23-25, т. 1), стягнуто грошові кошти в сумі 142 198,77 грн., з них:

- 140 557, 20 грн. - основний борг;

- 1 405, 57 грн. - державне мито;

- 236 грн. - витрати на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу.

Про часткове погашення заборгованості, яка виникла за рішенням місцевого господарського суду від 12.04.2010 р. по справі № 6/40-10-806, свідчать  долучені до матеріалів справи копії платіжних доручень від 24.09.2010  р. № 307 в сумі 5 000 грн. та від 27.01.2011 р. № 51617 в сумі 123,48 грн.

Як вбачається з заяви про визнання банкрутом, факт погашення саме цієї суми заборгованості підтверджено кредитором.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 06.12.2010 р. по справі № 13/140-10-4185 затверджено мирову угоду, укладену між Державним підприємством "Дослідне господарство "Таїровське" с.м.т. Таїровське та Відкритим акціонерним товариством "Шлях Ілліча" с.м.т. Лиманське.

За цією угодою боржник прийняв на себе зобов’язання сплатити кредитору грошові кошти в сумі 85 000 грн.

          Погашення цієї суми мало відбуватися шляхом її сплати трьома рівними частинами: до 25.12.2010 р. –28 334 грн., до 25.01.2011 р. –28 333 грн. та до 25.02.2011 р. –28 333 грн.

          Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 р. № 2343-ХІІ (зі змінами та доповненнями) провадження  у  справах  про  банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

          Згідно з частиною 3 ст. 6 наведеного Закону справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

          Статтею 1 Закону закріплено визначення терміну "безспірні вимоги кредитора".

          За приписами цієї норми безспірні вимоги  кредиторів  -  вимоги  кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

Відповідно до ст. 17 Закону України "Про виконавче провадження" від 21.04.1999 р. № 606-XIV (зі змінами та доповненнями) примусове виконання рішень здійснюється державною виконавчою службою на підставі виконавчих документів, зокрема судових наказів.

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання рішення від 04.04.2011 р. по справі № 9/17-320-2011 Господарським судом Одеської області видано наказ від 19.04.2011 р. на загальну суму 162 511,64 грн., з них:

-          60 211, 20 грн. - основний борг;

-          33 045,43 грн. - пеня;

-          7 242,81 грн. - відсотки за неправомірне користування коштами;

-          60 211,20 грн. - збитки за неналежне виконання договору;

          -    1 607 грн. - витрати по сплаті державного мита;

-          194 грн. - витрати за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Відділу державної виконавчої служби Розділянського районного управління юстиції Одеської області від 19.05.2011 р. відкрите виконавче провадження.

На виконання рішення від 12.04.2010 р. по справі № 6/40-10-806 Господарським судом Одеської області видано наказ від 23.04.2010 р. на загальну суму 142 198,77 грн., з них:

- 140 557, 20 грн. - основний борг;

- 1 405, 57 грн. - державне мито;

- 236 грн. - витрати на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Відділу державної виконавчої служби Розділянського районного управління юстиції Одеської області від 16.08.2010 р. відкрите виконавче провадження.           

Виконання  ухвали  Господарського  суду  Одеської області від 06.12.2010 р. по справі № 13/140-10-4185 здійснювалось в межах виконавчого провадження, відкритого постановою Відділу державної виконавчої служби Розділянського  районного  управління  юстиції  Одеської області від 18.03.2011 р.

Як вбачається з матеріалів справи, на день звернення кредиторів: Публічного акціонерного товариства "Білгород –Дністровський комбінат хлібопродуктів" м. Білгород –Дністровський, Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - ХХІ" с. Маяки та Державного підприємства "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут  виноградарства  і  виноробства імені В. Є. Таїрова" м. Одеса з заявою про   визнання   Відкритого   акціонерного   товариства   "Шлях Ілліча"   с.м.т. Лиманське банкрутом грошові зобов’язання останнього за вище наведеними судовими рішеннями були сплачені лише в сумі 5 123,48 грн.

Безспірні кредиторські вимоги обчислені наступним чином:

-          Товариство з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI" с. Маяки: 60 211, 20 грн. - основний борг, 7 242,81 грн. - відсотки за неправомірне користування коштами, 60 211,20 грн. - збитки за неналежне виконання договору, 1 607 грн. - витрати по сплаті державного мита, 194 грн. - витрати за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу (129 466,21 грн.);

-          Публічне акціонерне товариство "Білгород-Дністровський комбінат хлібопродуктів" м. Білгород –Дністровський: 135 433,72 грн. –залишок несплаченого основного боргу, 1 405,57 грн. –витрати по сплаті державного мита, 236 грн. –витрати на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу (137 075,29 грн.);

-          Державного підприємства "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут виноградарства і виноробства імені В. Є. Таїрова" м. Одеса: 85 000 грн.

Всього: 351 541,50 грн., в т. ч. судові витрати в сумі 3 442,57 грн.

          Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" неплатоспроможність - неспроможність суб'єкта підприємницької
діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів) не  інакше як через відновлення платоспроможності.

Грошове зобов'язання –це зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору   та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України. До складу грошових зобов'язань боржника не зараховуються недоїмка (пеня та штраф), визначена на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед
засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі, зобов'язання боржника - фізичної особи - підприємця, що виникли безпосередньо у фізичної особи на підставах, не пов'язаних із здійсненням таким боржником підприємницької діяльності. Склад і розмір грошових зобов'язань, в тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням процентів, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подачі в господарський суд заяви про порушення провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Законом.

          Як вбачається зі змісту оскарженої ухвали, місцевий господарський суд, виключивши зі складу кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - ХХІ" с. Маяки  60 211,20 грн. - збитки за неналежне виконання договору, послався на приписи ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зазначивши при цьому, що до грошових вимог не зараховуються пеня, штраф та збитки за неналежне виконання договору.

          Зазначена норма містить перелік вимог кредитора, які не можуть бути враховані у складі грошових вимог до боржника, на дату подання заяви до господарського суду. Збитки в цьому переліку не визначені.

          Місцевим господарським судом не враховано, що відповідно до ч. 5 ст. 225 Господарського кодексу України сторони господарського зобов'язання мають право за взаємною згодою заздалегідь визначити погоджений розмір збитків, що підлягають відшкодуванню, у твердій сумі або у вигляді відсоткових ставок залежно від обсягу невиконання зобов'язання чи строків порушення  зобов'язання сторонами.

          Як вбачається зі змісту п. 7.4 укладеного між Відкритим акціонерним товариством "Шлях Ілліча" с.м.т. Лиманське та Товариством з обмеженою відповідальністю "Агропартнер ХХІ" с. Маяки договору поставки на умовах відстрочки кінцевого розрахунку від 07.05.2010 р. № 45, боржник та кредитор заздалегідь визначили погоджений розмір збитків у відсотковому співвідношенні до несплаченої вартості поставленого товару.    

Апеляційний господарський суд не погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачає можливості порушення провадження у справі про банкрутство як за загальною так і за спрощеною процедурою за відсутності доказів, які б підтверджували неможливість задоволення вимог кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури, оскільки ч. 3 ст. 6 Закону можливість порушення справи про банкрутство пов`язує з наявністю лише двох умов:

1)          безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника повинні сукупно складати не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати;

2)          боржник не виконав свої грошові зобов’язання перед кредиторами протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

               Правова позиція Пленуму Верховного Суду України з цього приводу висловлена в абз. 2 п. 26 постанови "Про судову практику в справах про банкрутство" від 18.12.2009 р. № 15: відповідно до визначення терміна "неплатоспроможність", що міститься в абзаці другому статті 1 Закону для порушення справи про банкрутство боржника не вимагається встановлення даних про перевищення сумарного розміру його заборгованості над вартістю всіх майнових активів боржника за даними бухгалтерського обліку чи  фінансової звітності.

          Таким чином, судом першої інстанції були неправильно застосовані норми матеріального права, що відповідно до п. 4 ст. 104 ГПК України є підставою для скасування або зміни судового рішення.

          За таких обставин ухвала від 06.02.2012 р. підлягає скасуванню, а справа № 17/17-4513-2011, відповідно до ст. 106 ГПК України, передачі до Господарського суду Одеської області для подальшого розгляду.

          На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 85, 91, 101 -  106 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропартнер - XXI" с. Маяки та Державного підприємства "Дослідне господарство "Таїровське" Національного наукового центру "Інститут виноградарства і виноробства імені В.Є Таїрова" м. Одеса задовольнити.

          Ухвалу Господарського суду Одеської області від 06.02.2012 р. по справі № 17/17-4513-2011 скасувати.

          Справу № 17/17-4513-2011 передати до Господарського суду Одеської області.

          Постанову направити державному реєстратору для відновлення запису в реєстрі.

          Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

          Повний текст постанови складений та підписаний 19.03.2012 р.

Головуючий                                                            Л. В. Лавриненко                 

Судді                                                                      В. І. Картере

                                                                      В. Т. Пироговський