ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"21" березня 2012 р.Справа № 5016/3288/2011(4/134)
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого Лавриненко Л.В.
суддів Картере В.І., Пироговського В.Т.
при секретарі судового засідання: Підгурського Д. Л.
за участю представників сторін:
від позивача: Яценко Ю. В. –дир.
від відповідача: ОСОБА_2 –за довір.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім –Сервіс" м. Миколаїв
на рішення Господарського суду Миколаївської області від 19.12.2011 р.
по справі № 5016/3288/2011(4/134)
за позовом ОСОБА_3 м. Миколаїв
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім –Сервіс" м. Миколаїв
про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім –Сервіс" від 30.09.2009 р., оформленого у вигляді протоколу № 1 з моменту його прийняття, визнання недійсною та скасування нової редакції статуту товариства, затвердженої загальними зборами учасників (протокол від 30.09.2009 р. № 1) та виконкомом Миколаївської міської ради реєстраційний номер № 15221050005009415 від 30.10.2009 р. з моменту її затвердження, визнання незаконною та скасування державної реєстрації нової редакції статуту, -
Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15.02.2012 р. прийнята до провадження та призначена до розгляду на 21.03.2012 р. апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім –Сервіс" м. Миколаїв на рішення Господарського суду Миколаївської області від 19.12.2011 р. по справі № 5016/3288/2011.
Сторони повідомлені про час і місце засідання апеляційного господарського суду, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення.
29.09.2011 р. ОСОБА_3, м. Миколаїв звернулась до Господарського суду Миколаївської області з позовною заявою про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "НІКОДІМ-СЕРВІС" м. Миколаїв від 30.09.2009 р., оформленого у вигляді протоколу № 1, про визнання недійсною та скасування нової редакції Статуту товариства, затвердженої загальними зборами його учасників та зареєстрованої виконкомом Миколаївської міської ради 30.10.2009 р. реєстраційний № 15221050005009415 з моменту її затвердження.
Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 19.12.2011 р. по справі № 5016/3288/2011(4/134) (суддя Дубова Т.М.) позов задоволено частково.
Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “НІКОДІМ-СЕРВІС” м. Миколаїв від 30.09.2009 р., оформлене у вигляді протоколу № 1, з моменту його прийняття, визнано недійсною та скасовано нову редакцію Статуту товариства, затверджену загальними зборами його учасників (від 30.09.2009 р. протокол № 1) та зареєстровану виконкомом Миколаївської міської ради 30.10.2009 р. реєстраційний № 15221050005009415, з моменту її затвердження.
У задоволенні вимог про визнання незаконною та скасування державної реєстрації нової редакції статуту, затвердженої загальними зборами учасників (протокол від 30.09.2009 р. № 1) та зареєстрованої виконкомом Миколаївської міської ради 30.10.2009р. реєстраційний № 15221050005009415 з моменту її здійснення, відмовлено.
Рішення суду мотивовано тим, що в порушення вимог ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", п. 7.4 та п. 7.7 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв ініціатором скликання загальних зборів учасників товариства стало Акціонерне товариство Миколаївське виробничо –торгівельне взуттєве підприємство "Ніко" м. Миколаїв, а не голова товариства –ОСОБА_4
За відсутності доказів звернення до ОСОБА_4 з вимогою про необхідність скликання загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв учасник товариства - Акціонерне товариство Миколаївське виробничо –торгівельне взуттєве підприємство "Ніко" м. Миколаїв не мав правових підстав для їх скликання та проведення одноособово.
Неповідомлення ОСОБА_3 у встановленому порядку про час та місце проведення загальних зборів, а також про порядок денний призвело до порушення наданих їй ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", п. п. 3.2.1 та п. п. 3.2.3 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв прав, зокрема права на участь у загальних зборах, право на ознайомлення з порядком денним та документами, які розглядались та затверджувались на цих зборах.
В порушення вимог ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" оскаржений протокол від 30.09.2009 р. № 1 не містить обґрунтування причин виключення ОСОБА_3 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв.
Крім того, в порушення вимог ст. 54 Закону України "Про господарські товариства" на час прийняття місцевим господарським судом рішення, що є предметом апеляційного оскарження, ОСОБА_3 не здійснено виплати вартості частини майна товариства, пропорційної її частці у статутному капіталі та частки прибутку, одержаного товариством у 2009 р., до моменту виключення останньої зі складу учасників.
Відмову у задоволенні позовних вимог про визнання незаконною та скасування нової редакції статуту, зареєстрованої Виконавчим комітетом Миколаївської міської Ради 30.10.2009 р. реєстраційний № 15221050005009415 місцевий господарський суд обґрунтував тим, що в силу приписів ст. 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" скасування реєстрації нової редакції статуту є обовя`зком державного реєстратора, а не відповідача.
Не погодившись з наведеним рішенням Господарського суду Миколаївської області, Товариство з обмеженою відповідальністю "Нікодім –Сервіс" м. Миколаїв звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення від 19.12.2011 р. по справі № 5016/3288/2011(4/134) скасувати та прийняти нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.
В своїй апеляційній скарзі апелянт посилається на те, що судом першої інстанції були порушені норми матеріального та процесуального права.
Порушення норм процесуального права полягає в тому, що всі процесуальні документи, які направлялись судом на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв (вул. Космонавтів, 132в), одержувались фізичною особою ОСОБА_7. Апелянт наполягає на тому, що у нього відсутні правовідносини трудового або цивільного характеру з цією особою, тому про факт розгляду Господарським судом Миколаївської області позову ОСОБА_3 він дізнався випадково.
Апелянт наполягає на тому, що місцевий господарський суд дійшов помилкового висновку про порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс " м. Миколаїв вимог ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" під час скликання позачергових зборів учасників, оскільки листом від 27.07.2009 р. № 40 учасник товариства - Акціонерне товариство Миколаївське виробничо –торгівельне взуттєве підприємство "Ніко" м. Миколаїв повідомило відповідача про необхідність скликання загальних зборів учасників.
Внаслідок того, що вимоги, викладені в цьому листі, Товариством з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв виконані не були, 27.08.2009 р. Акціонерне товариство Миколаївське виробничо –торгівельне взуттєве підприємство "Ніко" м. Миколаїв самостійно повідомило інших учасників про проведення позачергових зборів. Крім цього, 02.09.2009 р. в газеті "Родной причал" було опубліковано оголошення про проведення позачергових зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв з порядком денним.
Апелянт наполягає на тому, що висновок місцевого господарського суду про те, що виключення ОСОБА_3 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв відбулось з порушенням вимог ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" не відповідає дійсності, оскільки інші учасники не повинні доводити обґрунтованість вчинення ними відповідних дій. В свою чергу в п. 3 протоколу від 30.09.2009 р. № 1 чітко визначено, що ОСОБА_3 систематично не виконує обов`язків учасника товариства, не з`являється на загальні збори, відмовляється отримувати листи та телеграми основного власника підприємства з пропозиціями щодо скликання та проведення зборів.
Не включення до порядку денного загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв питання про новий перерозподіл часток у статутному фонді, апелянт обґрунтовує тим, що включення до порядку денного питання про виключення ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_6 зі складу учасників товариства не означає їх автоматичного виключення, та перерозподілу часток. Тому винесення питання про перерозподіл часток на інше засідання учасників було недоцільним.
Щодо не виплати ОСОБА_3 вартості частини майна, апелянт зазначив, що відповідні кошти обліковуються у товаристві, але за весь час ОСОБА_3 з вимогою про їх виплату не зверталась.
Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги (подання) і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, суд встановив:
09.06.1999 р. відбулась державна реєстрація Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв.
Відповідно до Статуту підприємства, затвердженого зборами учасників (протокол від 12.05.1999 р. № 1) та зареєстрованого у Виконавчому комітеті Миколаївської міської Ради реєстраційний запис від 09.06.1999 р. 12743, засновниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв є: Акціонерне товариство "Миколаївське виробничо –торгівельне підприємство "Ніко" м. Миколаїв, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_6
Частки у статутному фонді підприємства розподілені наступним чином:
- Акціонерне товариство "Миколаївське виробничо –торгівельне підприємство "Ніко" м. Миколаїв –99,7%;
- ОСОБА_3 –0,1 %;
- ОСОБА_4 –0,1 %;
- ОСОБА_6 –0,1 %.
На позачергових загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв, які відбулись 30.09.2009 р. і оформлені протоколом № 1, було прийнято рішення про виключення ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_6 зі складу учасників товариства та про виплату виключеним особам вартості частини майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв, пропорційної їх часткам у статутному капіталі підприємства, та належної їм частки прибутку підприємства, одержаного у поточному році до моменту їх виключення, після затвердження річного фінансового звіту.
Відповідно до ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-XII (зі змінами та доповненнями), далі по тексту –Закон, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.
Періодичність скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, а також підстави скликання позачергових зборів визначені ст. 61 Закону.
За приписами цієї норми загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.
Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.
Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.
Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.
Як вбачається з матеріалів справи, рішенням зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв, оформленим протоколом від 12.05.1999 р. № 1, головою Товариства була призначена ОСОБА_4
Листом від 27.07.2009 р. № 40 Акціонерне товариство "Миколаївське виробничо –торгівельне взуттєве підприємство "Ніко" м. Миколаїв звернулось до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв з вимогою про скликання загальних зборів учасників Товариства, запропонувавши свій порядок денний.
Разом із тим, доказів звернення з відповідною вимогою саме до голови Товариства –ОСОБА_4 апелянт суду не представив. Докази переобрання голови Товариства у зв"язку з переходом ОСОБА_4 на державну службу, а також у зв'язку закінченням строку, на якій її було обрано, не надані.
За таких обставин суд вважає, що у Акціонерного товариства "Миколаївського виробничо –торгівельного взуттєвого підприємства "Ніко" м. Миколаїв не було передбачених ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" підстав для скликання позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв.
Компетенція загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю визначена статтею 59 Закону.
За приписами п. "в" ч. 1 наведеної норми до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить виключення учасника з товариства.
Відповідно до ст. 64 Закону учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
Аналіз приписів наведеної норми свідчить про те, що реалізація її положень можлива за наявності лише двох умов: систематичного невиконання або неналежного виконання учасником товариства своїх обов'язків, або перешкоджання ним своїми діями досягненню цілей товариства.
Як вбачається з п. 3 протоколу загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв від 30.09.2009 р. № 1 причиною виключення ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_6 зі складу учасників товариства стало систематичне невиконання ними своїх обов"язків, не явка на загальні збори, відмова від одержання поштової кореспонденції з пропозиціями щодо скликання та проведення загальних зборів від основного власника товариства.
Обов`язки учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв визначені в розділі третьому його Статуту.
Так, відповідно до п. 3.3 Статуту підприємства засновники (учасники) зобов`язані:
- вносити вклади та додаткові внески до статутного фонду Товариства у порядку, передбаченому установчим договором та рішеннями зборів;
- виконувати вимоги установчих документів та рішення зборів Товариства;
- не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність Товариства;
- надавати Товариству сприяння у здійсненні ним своєї діяльності.
Протокол загальних зборів від 30.09.3009 р. № 1 не містить визначення конкретного переліку обов"язків учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв, які систематично не виконувались ОСОБА_3
Відповідно до п. "а" ст. 10 Закону участь в управлінні справами товариства є правом учасника товариства. Зміст цієї норми дублюється в п. 3.2.1 п. 3.2 розділу 3 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв. При цьому, ні в Законі України "Про господарські товариства" ні в Статуті Товариства не закріплений перелік питань, вирішення яких потребує обов'язкової участі всіх учасників товариства на загальних зборах, і, як наслідок, не передбачені санкції за відсутність учасника товариства на таких зборах.
За таких обставин суд дійшов висновку, що лише відсутність учасника товариства на загальних зборах товариства не може свідчити про не виконання або неналежне виконання останнім своїх обов'язків, або про перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.
Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Як вбачається з матеріалів справи, 27.08.2009 р. ОСОБА_3 від Акціонерного товариства "Миколаївського виробничо –торгівельного взуттєвого підприємства "Ніко" м. Миколаїв було направлено лист –повідомлення про призначення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв з викладенням порядку денного.
Разом із тим, зі змісту цього листа неможливо встановити, за якою адресою його було направлено, та чи одержане це поштове відправлення його адресатом.
Суд не може розцінювати додану до апеляційної скарги копію чеку реєстратора розрахункових операцій як доказ належного повідомлення ОСОБА_3 про дату, час та місце проведення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв, оскільки цей чек підтверджує лише факт оплати Акціонерним товариством "Миколаївським виробничо –торгівельним взуттєвим підприємством "Ніко" м. Миколаїв послуг підприємства зв"язку, і сам по собі не свідчить про вручення поштового відправлення адресату або його законному представнику.
Суд не приймає до уваги посилання апелянта на те, що доказом належного повідомлення ОСОБА_3 про проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв є публікація в газеті "Родной причал", оскільки доказів того, що такий спосіб повідомлення учасників про проведення загальних зборів передбачено Статутом Товариства не надано.
Суд не приймає до уваги твердження апелянта про порушенням місцевим господарським судом норм процесуального права, яке полягає в неповідомленні Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім –Сервіс" м. Миколаїв про дату та час розгляду спору, оскільки як вбачається з матеріалів справи, вся поштова кореспонденція направлялась Господарським судом Миколаївської області за місцезнаходженням підприємства, визначеному в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців, про що свідчить долучений до матеріалів справи витяг.
За таких обставин суд вважає, що Товариству з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв у задоволенні апеляційної скарги має бути відмовлено.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 85, 99, 101-105 ГПК України, суд
ПОСТАНОВИВ:
Рішення Господарського суду Миколаївської області від 19.12.2011 р. по справі № 5016/3288/2011(4/134) залишити без змін, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв –без задоволення.
Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуючий суддя Л. В. Лавриненко
Судді
В. І. Картере
В. Т. Пироговський
Повний текст постанови підписано 26.03.2012 р.