АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

___________________________________________________________________________________________________

Дело № 1-452/2011                                                                           Председательствующий 1-й инстанции:

Производство: №11/2090/771/2012 г.                                             Наумова С.Н.

Категория: ст. 307  ч. 2, ст. 309 ст. 2 УК Украины                          Докладчик:  Чопенко Я.В.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

                ИМЕНЕМ   УКРАИНЫ

27 марта 2012 года                                                                      гор. Харьков

Коллегия судей судебной платы по уголовным делам апелляционного суда Харьковской области в составе:

председательствующего                 судьи Чопенко Я.В.,

судей                                                    Емца А.П. и Мозгового А.Д.,

с участием прокурора                    Шемаевой Е.И.,

осужденного                                    ОСОБА_1,

     в открытом судебном заседании в помещении суда, рассмотрев уголовное дело по апелляциям осужденного ОСОБА_1 и помощника прокурора Дзержинского района      г. Харькова с измененными доводами на приговор Дзержинского районного суда гор. Харькова от 08 июня 2011 года, -

УСТАНОВИЛА:

Указанным приговором

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Харькова, гражданин Украины, не военнообязанный, инвалид детства, со средним образованием, холост, работал по трудовому соглашению шиномонтажником на станции технического обслуживания, проживает и зарегистрирован в АДРЕСА_1,  судим: 11.01.02 года Фрунзенским районным судом г. Харькова по ст. 140 ч.2 УК Украины к 2 годам лишения свободы; 18.02.2003 года Ленинским районным судом                   г. Харькова по ст. 190 ч. 1 УК Украины к 3 годам лишения свободы с применением ст. 75 УК Украины на 2 года; 18.02.2004 года Ленинским районным судом       г. Харькова по ст. 190 ч.2 УК Украины к 3 годам ограничения свободы с применением ст. 75 УК Украины на 2 года; 25.10.2006 года Коминтерновским райсудом г. Харькова по ст. ст. 185 ч.2. 309 ч.1. 309 ч.2 УК Украины к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 25.01.2008 г условно-досрочно из ИК-117 на не отбытый срок 1 год 7 месяцев 20 дней по постановлению Первомайского горрайсуда Харьковской области от 17.01.20008 года,

признан виновным и осужден по ч. 2 ст. 307 УК Украины к 6 (шести) годам лишения свободы с конфискацией имущества; по ч. 2 ст. 309 УК Украины к 3 (трём) годам лишения свободы.

В силу ст. 70 УК Украины, по совокупности преступлений,  путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно определено наказание в виде 6 (шести) лет лишения свободы с конфискацией имущества.

На основании ст. 71 УК Украины, к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Коминтерновского районного суда гор. Харькова от 25 октября 2006 года, и окончательно определено ОСОБА_1 к отбытию 6 (шесть) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы с конфискацией имущества.

Согласно приговора, 7 октября 2008 года около 16 часов, ОСОБА_1, находясь на своем рабочем месте в комнате станции технического обслуживания, расположенной по АДРЕСА_2, с имеющихся у него ингредиентов незаконно изготовил препарат из псевдоэфедрина, содержащий в своем составе психотропное вещество - метамфетамин (первитин). Часть указанного психотропного вещества употребил перорально, а оставшуюся часть незаконно хранил в помещении СТО.

В этот же день, около 19 часов 30 минут. ОСОБА_1, находясь на рабочем месте незаконно сбыл ОСОБА_2 и ОСОБА_3 за 30 гривен каждой по 0,3 мл изготовленного им психотропного вещества, находящегося в медицинских шприцах емкостью 2 мл.. В последующим, около 21 часа ОСОБА_2 и ОСОБА_4 задержаны работниками милиции возле магазина «Билла»по пр. Ленина в г. Харькове, где в ходе досмотра обнаружены и изъяты из их сумок медицинские шприцы емкостью 2мл. с жидкостью светло желтого цвета объемом 0,3 мл., содержащей в своем составе психотропное вещество метамфетамин (первитин), являющийся по заключению судебно-химических экспертиз №№ 3385 и 3386 от 27.10.08 года кустарно изготовленным препаратом из псевдоэфедрина, массой вещества в перерасчете на высушенные вещества - 0,0105 грамм и 0,0102 грамма соответственно, которое им незаконно сбыл ОСОБА_1

10 октября 2008 года около 9 часов ОСОБА_1, находясь на своем рабочем месте в помещении станции технического обслуживания, расположенного по АДРЕСА_2, из корыстных побуждений, повторно незаконно сбыл ОСОБА_5 за 30 гривен 2 мл изготовленного им психотропного вещества, находящегося в медицинском шприце емкостью 2 мл.

В тот же день, 10.10.2008 года, ОСОБА_5 употребил часть приобретенного у ОСОБА_1 наркотического средства, а оставшуюся часть оставил на хранение под водительским сидением своего автомобиля НОМЕР_1.

13 октября 2008 года около 15 часов 30 минут ОСОБА_5 задержан работниками милиции возле Харьковского банковского института, расположенного по пр. Победы 55, где в ходе досмотра его автомобиля обнаружен и изъят под водительским сиденьем данного автомобиля медицинский шприц емкостью 2,0 мл. с жидкостью светло желтого цвета объемом 0,15 мл., содержащей в своем составе по заключению судебно- химической экспертизы №3458 от 23.10.2008 года психотропное вещество –метамфетамин (первитин), кустарно изготовленным препаратом из псевдоэфедрина, массой вещества в пересчете на высушенные вещества –0,0166 грамма, которое ему незаконно сбыл ОСОБА_1

10 октября 2008 года ОСОБА_1 около 9 часов 20 минут задержан работниками милиции на территории станции технического обслуживания, расположенной по АДРЕСА_2, которые при досмотре его куртки обнаружили и изъяли стеклянный флакон емкостью 50 мл. с прозрачной жидкостью объемом 4,1 мл., массой 4,1919 грамма, являющейся по заключению судебно-химической экспертизы №3329 от 23.10.08 года кустарно изготовленным препаратом из псевдоэфедрина, содержащим в своем составе психотропное вещество метамфетамин (первитин) массой сухого остатка 0,8806 грамм.

Также, в этот же день работниками милиции обнаружено и изъято при осмотре комнаты, расположенной в помещении станции технического обслуживания в полиэтиленовом пакете медицинский шприц емкостью 10 мл. с прозрачной жидкостью объемом 1 мл, массой 1,1119 грамм, являющейся кустарно изготовленным препаратом из псевдоэфедрина, содержащем в своем составе психотропное вещество метамфетамин (первитин), массой сухою остатка 0,1190 грамм, а всего у ОСОБА_1 было изъято 5,1 мл. кустарно изготовленного препарата из псевдоэфедрина, содержащего в своем составе психотропное вещество метамфетамин (первитин) общим весом сухого остатка 0,9996 грамма. Которое ОСОБА_1 незаконно изготовил 07.10.2008 года при указанных выше обстоятельствах и хранил при себе для личного употребления, повторно.

Кроме того, ОСОБА_1, в сентябре 2008 года в дневное время суток, находясь на территории станции технического обслуживания, расположенной по АДРЕСА_2, повторно, с целью личного употребления, незаконно приобрел у не установленного в ходе досудебного следствия лица особо опасное наркотическое средство каннабис, часть которого употребил путем курения, а оставшуюся часть наркотического средства в бумажном свертке перенес в комнату, расположенную в корпусе СТО, где спрятал за батареей и стал незаконно хранить без цели сбыта.

10 октября 2008 года около 11 часов 45 минут, работниками милиции при осмотре рабочего места ОСОБА_1, расположенного в корпусе СТО по вышеуказанному адресу обнаружили и изъяли бумажный сверток с веществом растительного происхождения, массой 8,7946 грамм, которое по заключению судебно- химической экспертизы №3329 от 23.10.08 года является особо опасным наркотическим средством каннабисом (марихуаной высушенной), массой в перерасчете на сухое вещество 7,9342 грамма, которое ОСОБА_1 незаконно приобрел и хранил при себе без личного употребления.

В апелляции с измененными доводами помощник прокурора просит приговор в отношении ОСОБА_1 отменить, а дело направить на новое судебное рассмотрение. Свою апелляцию прокурор мотивирует тем, что Постановлением Кабинета Министров Украины от 22.07.2011 г. №796 «О внесении изменений в список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров»из списка  особо опасных наркотических и психотропных веществ исключена позиция  «кустарно изготовленные препараты их псевдоэфедрина».

ОСОБА_1  обвиняется в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом психотропного вещества кустарно изготовленного препарата из псевдоэфедрина определенной массы, содержащего в своем составе психотропное вещество –метамфетамин (первитин).

Согласно «Перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров», утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 06.05.2000 г. №770, метамфетамин относится к психотропным веществам, обращение которых ограничено.

В связи с этим помощник прокурора считает, что предъявленное ОСОБА_1 обвинение нуждается в уточнении , для чего, с целью установления вида, названия , особенностей психотропного вещества, необходимы специальные познания , то есть назначение и проведение судебно-химической экспертизы.

Осужденный   ОСОБА_1  в апелляции с измененными доводами просит приговор отменить, а дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.

ОСОБА_1 обосновывает апелляцию тем, что приговор является незаконным, необоснованным и  ссылается на то, что в соответствии с Постановлением Кабинета Министров Украины от 22.07.2011 г. №796 «О внесении изменений в список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров»из списка  особо опасных наркотических и психотропных веществ исключена позиция  «кустарно изготовленные препараты их псевдоэфедрина»а также, что его вина в совершении преступлений не доказана, следствие имело односторонний характер.

Заслушав доклад судьи, пояснения апеллянтов, каждый из которых поддержал поданные им апелляционные жалобы с измененными доводами, изучив материалы дела, коллегия судей считает, что апелляция помощника прокурора подлежит удовлетворению,  а осужденного подлежит удовлетворению частично, ввиду следующего.

Согласно предъявленному обвинению и обвинительному заключению ОСОБА_1 обвинялся в незаконном изготовлении и хранении наркотических средств без цели сбыта, совершенном повторно, а также в совершенном повторно, незаконном изготовлении, приобретении и хранении наркотических средств без цели сбыта.

Согласно проведенным по делу судебно-химическим экспертизам установлено, что жидкости, в изъятом у гражданина ОСОБА_5 шприце, а также  стеклянном флаконе изъятом у ОСОБА_1, являются кустарно изготовленными препаратами из псевдоэфедрина с определенной массой сухого остатка, содержащим в своем составе психотропное вещество –метамфетамин(первитин) без указания его количества (массы).

В связи с вступлением в силу Постановления Кабинета Министров Украины от 22.07.2011 г. №796 «О внесении изменений в список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров»из списка  особо опасных наркотических и психотропных веществ исключена позиция  «кустарно изготовленные препараты из псевдоэфедрина».

Вместе с этим метамфетамин, в соответствии с таблицей II, списка 2 «Перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров», утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 06.05.2000 г. №770, продолжает относиться к психотропным веществам, обращение которых ограничено.

При таких обстоятельствах, предъявленное ОСОБА_1  обвинение является неконкретным  и  нарушающим его право на защиту, поскольку он обвиняется в совершении преступления,  предметом которого одновременно указаны вещество, которое не относится к психотропным, и психотропное вещество масса которого не установлена.  

Согласно требованиям ст. 370 УПК Украины, нарушение права на защиту является существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона и влечет безусловную отмену приговора суда первой инстанции.  

Обвинение , предъявленное ОСОБА_1, как указывает помощник прокурора нуждается в уточнении, которое не может быть проведено в рамках апелляционного производства по делу, поскольку суд путем назначения и проведения судебно-химической экспертизы должен установить количество  вещества (метамфетамина), являющегося предметом преступления, и, в зависимости от полученных результатов,прокурор сможет в порядке ст.277 УПК Украины предъявить ОСОБА_1  новое обвинение, которое дожлно сответствовать требованиям ст. 132 УПК Украины, и от которого ОСОБА_1  сможет защищаться в ходе судебного следствия  в суде первой инстанции, а суд принять решение о квалификации(переквалификации) действий подсудимого.

Учитывая, данные существенное нарушение требований уголовно-процессуального закона, приговор в отношении ОСОБА_1  следует отменить, а дело на основани п.3 ч.2 ст. 370 УПК Украины возвратить в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Что касается приведенных в апелляции осужденного  доводов,  что его вина в совершении преступлений не доказана, следствие имело односторонний характер, то эти доводы могут быть проверены  при новом судебном  рассмотрении дела.   

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 362, 365, 366, 370  УПК Украины, коллегия судей, -

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляцию помощника прокурора Дзержинского района гор. Харькова c измененными доводами удовлетворить, а апелляцию осужденного ОСОБА_1 с измененными доводами удовлетворить частично.

Приговор Дзержинского районного суда гор. Харькова от 08 июня 2011 года в отношении ОСОБА_1 отменить, а уголовное дело направить на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции в ином составе.

Председательствующий:

          Судьи: