КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01601, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.05.2012 № 21/012-12

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Моторного О.А.

суддів: Шапрана В.В.

Кошіля В.В.

при секретарі - Браславській А.В.,

за участю представників:

від позивача - ОСОБА_2,

від відповідача - Зоріна О.І.,

від третьої особи - ОСОБА_4, ОСОБА_5,

розглянувши матеріали апеляційних Компанії „Конрад Якобсон ГМБХ" на рішення Господарського суду Київської області від 02.04.2012 (суддя Ярема В.А.)

за позовом ОСОБА_8

до Публічного акціонерного товариства „Київський картонно-паперовий комбінат"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Компанія „Конрад Якобсон ГМБХ"

про визнання частково недійсним рішення та зобов'язання вчинити дії.

Встановив:

ОСОБА_8 (позивач) звернулась до господарського суду Київської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат" (відповідач) про визнання недійсним п. 8 рішення Наглядової ради ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат"від 17.11.2011р. "Про затвердження ціни обов'язкового викупу акцій за вимогою акціонера", оформленого протоколом №80 від 17.11.2011р. та зобов'язання відповідача визначити ціну обов'язкового викупу акцій ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат"станом на 20.11.2011р.

Ухвалою господарського суду Київської області від 23.02.2012 частково задоволено заяву ОСОБА_8 про забезпечення позову, заборонено ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат"вчиняти будь-які дії, пов'язані з обов'язковим викупом акцій у Компанії "Конрад Якобсон ГмбХ".

Також, в процесі розгляду справи до участі у даній справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, залучено Компанію "Конрад Якобсон ГмбХ"(далі-третя особа).

Рішенням Господарського суду Київської області від 02.04.2012 позовні вимоги задоволено. Визнано недійсним п. 8 рішення Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат" від 17.11.2011 "Про затвердження ціни обов'язкового викупу акцій за вимогою акціонера", оформленого протоколом №80 від 17.11.2011. Зобов'язано Публічне акціонерне товариство "Київський картонно-паперовий комбінат" провести розрахунок ціни викупу акцій Публічного акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат" станом на 20.11.2011. Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат" на користь ОСОБА_8 2 682,50 грн. судового збору.

Не погодившись із прийнятим рішенням, Компанія „Конрад Якобсон ГМБХ" звернулась до Київського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити повністю. Апелянт вважає, що рішення суду прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2012 апеляційну скаргу Компанії „Конрад Якобсон ГМБХ" прийнято до провадження, розгляд апеляційної скарги призначено на 22.05.2012.

У зв'язку з викликом 22.05.2012 судді Моторного О.А. на засідання Вищої кваліфікаційної комісії суддів України, справа № 21/012-12 була знята 22.05.2012 зі складу розгляду справ.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 23.05.2012 розгляд апеляційної скарги по даній справі було відкладено на 29.05.2012.

Представники третьої особи в судовому засіданні підтримали доводи, викладені в апеляційній скарзі, просили скасувати рішення суду від 02.04.2012, апеляційну скаргу - задовольнити.

Представник позивача у відзиві на апеляційну скаргу та у виступі заперечував щодо доводів апеляційної скарги, просив оскаржуване рішення залишити без змін.

Представник відповідача надав усні пояснення, в яких просив залишити оскаржуване рішення суду в силі, апеляційну скаргу - без задоволення.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, відзиву, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, апеляційний господарський суд встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено судом першої інстанції, 07.09.2004 Обухівською районною державною адміністрацією Київської області проведено державну реєстрацію Відкритого акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат", яке в подальшому було перейменовано у ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат".

Відповідно до виписки про стан рахунку в цінних паперах, ОСОБА_8 володіє акціями ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" у кількості 103 шт., що становить 0,0003% від загальної кількості акцій Товариства.

17.11.2011 було проведено заочне голосування Наглядової ради ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат", за результатами якого, зокрема, були прийняті рішення про проведення 13.12.2011 позачергових загальних зборів акціонерів Товариства (п. 2), а також затверджено ціну обов'язкового викупу акцій за вимогою акціонера у розмірі 34,10 грн. (п. 8). Зазначені рішення були оформлені протоколом №80 від 17.11.2011р.

Повідомлення про скликання 13.12.2011 позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" було опубліковано у газеті "Бюлетень. Ціні папери України"№220 (3271) від 21.11.2011.

Матеріали справи свідчать, що 13.12.2011 відбулись позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" з наступним порядком денним:

1. надання згоди на укладання значних правочинів між відповідачем та ВАТ "Архангельський ЦБК"на суму, що перевищує 25% вартості активів за даними останньої фінансової звітності товариства щодо яких є заінтересованість;

2. попереднє схвалення на укладання Товариством значних правочинів на поставку природного газу на суму, що перевищує 25% вартості активів за даними останньої фінансової звітності товариства;

3. схвалення значного правочину -договір №1764/10/0911 від 29.09.2011р., що укладений між ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат"та НАК "Нафтогаз України"на поставку природного газу, на суму, що перевищує 25% вартості активів за даними останньої фінансової звітності товариства.

З протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" від 13.12.2011 №21 вбачається, що по другому питанню порядку денного акціонер - Компанія "Конрад Якобсон ГмбХ", проголосував "проти".

05.01.2012 до ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" від Компанії "Конрад Якобсон ГмбХ" надійшла вимога про обов'язковий викуп відповідачем належних Компанії акцій у кількості 1 658 284 штук за ціною, встановленою рішенням Наглядової ради від 17.11.2011, у сумі 56 547 484,40 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що при затвердженні 17.11.2011 Наглядовою радою ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" ціни обов'язкового викупу акцій були порушенні вимоги статей 8, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" в частині необхідності залучення незалежного оцінювача для визначення ринкової вартості акцій ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, та затвердження ціни обов'язкового викупу акцій станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.

Так, позивач зазначив, що обов'язковий викуп відповідачем у Компанії "Конрад Якобсон ГмбХ" належних останньому акцій за ціною, затвердженою спірним рішенням Наглядової ради ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат", призведе до значних фінансових втрат ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" і, як наслідок, вплине на права та законні інтереси позивача, як акціонера Товариства.

Суд першої інстанції дійшов висновку, що позовні вимоги про визнання недійсним п. 8 рішення Наглядової ради ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" від 17.11.2011 "Про затвердження ціни обов'язкового викупу акцій за вимогою акціонера" є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Колегія суддів, переглядаючи рішення суду першої інстанції в апеляційному порядку, погоджується із вищенаведеними доводами позивача та висновком суду, беручи до уваги наступне.

Відповідно п. 38 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» (далі -Постанови) учасники товариства (акціонери), а також інші особи, права та законні інтереси яких порушено рішенням наглядової ради чи виконавчого органу товариства, вправі оскаржити до суду відповідні рішення як акти, оскільки наглядова рада та виконавчий орган товариства є його органами управління, що приймають обов'язкові для виконання рішення.

Пунктом 39 Постанови передбачено, що рішення наглядової ради товариства може бути оскаржено в судовому порядку акціонером (учасником) товариства шляхом пред'явлення позову про визнання його недійсним, якщо таке рішення не відповідає вимогам законодавства та порушує права чи законні інтереси учасника (акціонера) товариства. Відповідачем за таким позовом є товариство.

Згідно зі ст. 160 Цивільного кодексу України в акціонерному товаристві може бути створена наглядова рада акціонерного товариства, яка здійснює контроль за діяльністю його виконавчого органу та захист прав акціонерів товариства. Статутом акціонерного товариства і законом встановлюється виключна компетенція наглядової ради.

Акціонери-власники простих акцій Товариства поряд з правами, які обумовлені в інших статтях Статуту та нормах чинного законодавства, відповідно до п.6.5 Статуту Товариства, мають право: брати участь у розподілі прибутку Товариства та одержувати його частку (дивіденди).

Метою діяльності Відповідача відповідно до п.3.1 його Статуту «є отримання прибутку в інтересах акціонерів Товариства, максимізація добробуту акціонерів у вигляді зростання ринкової вартості акцій Товариства, а також отримання акціонерами дивідендів.»

Згідно зі ст.ст. 3, 25 Закону України «Про акціонерні товариства», акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Кожна проста акція Товариства надає акціонеру - її власнику однакову сукупність прав, включаючи права на:

- участь в управлінні акціонерним товариством;

- отримання дивідендів;

- отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства;

- отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Отже, колегія суддів погоджується з твердженням позивача, що застосування відповідачем при здійсненні своєї господарської діяльності рішень Наглядової ради, прийнятих з порушенням вимог чинного законодавства України, впливає на можливість реалізації позивачем, як акціонером, у повному обсязі свого права на управління товариством.

Відповідно до ч.1 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства", ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість. Ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону.

Згідно зі ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства" ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається:

1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність;

2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.

Наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.

Оскільки повідомлення про проведення 13.12.2011 загальних зборів акціонерів ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат", на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, було опубліковано 21.11.2011 у газеті "Бюлетень. Ціні папери України" №220 (3271), то колегія суддів погоджається з висновком суду першої інстанції, що ціна обов'язкового викупу акцій, у відповідності до ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства", має розраховуватись станом на 20.11.2011.

Відповідно до частини 1 ст. 8 Закону України «Про акціонерні товариства», для встановлення ринкової вартості акцій товариства станом на 20.11.2011, Рішенням Наглядової Ради ПАТ "Київський КПК" від 17.11.2011 (протокол № 80), яким прийнято рішення про призначення на 13.12.2011 позачергових загальних зборів акціонерів, не було залучено незалежного оцінювача та не отримано висновку незалежного оцінювача про ринкову ціну однієї акції ПАТ "Київський КПК»" станом на 20.11.2011.

З метою забезпечення здійснення обов'язкового викупу акцій на вимогу акціонерів, які голосували «проти» прийняття рішення про вчинення товариством значного правочину, керуючись ст.8, ч.І ст.68, ч.І ст.69 Закону України «Про акціонерні товариства» та згідно роз'яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.08.2010р. № 7 "Про порядок застосування розділу XII Закону України "Про акціонерні товариства», відповідачем не були проведені заходи щодо встановлення ринкової вартості акцій станом на 20.11.2011.

Таким чином, як було вірно встановлено судом першої інстанції, відповідачем запропоновано ціну обов'язкового викупу акцій в сумі 34 грн. 10 коп., яка не відповідає вимогам чинного законодавства, оскільки у відповідності до вимог ч. 2 ст. 8 Закону України «Про акціонерні товариства» для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

Крім того, при розгляді справи в суді першої інстанції відповідачем було надано звіт про оцінку однієї простої іменної акції відповідача, відповідно до якого ринкова вартість однієї простої іменної акції ПАТ «Київський КПК» станом на 20.11.2011 становить 19,76 грн., що на 73% менше, затвердженої оспорюваним рішенням Наглядової ради. Даний звіт виконаний суб'єктом оціночної діяльності - Товариством з обмеженою відповідальністю з іноземним капіталом «Верітекс».

Доводи апелянта про відсутність можливості впливу позивача на прийняття Наглядової радою відповідача відповідних рішень з огляду на незначну кількість акцій, що перебувають у його власності (0,0003% від загальної кількості акцій Товариства), колегією суддів до уваги не приймаються, оскільки у відповідності до ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства", кількість належних акціонерові акцій (голосів) має значення для вирішення кожного питання на загальних зборах, а не при голосуванні Наглядової ради відповідача.

За наведених обставин, враховуючи факт порушення Наглядовою радою ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" вимог статей 8, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства", при затвердженні 17.11.2011 Наглядовою радою ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" ціни обов'язкового викупу акцій, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції було правомірно задоволено позовні вимоги про визнання недійсним п. 8 рішення Наглядової ради ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" від 17.11.2011 "Про затвердження ціни обов'язкового викупу акцій за вимогою акціонера", оформленого протоколом №80 від 17.11.2011.

На підставі викладеного, апеляційний господарський суд вважає, що судом першої інстанції повно, всебічно і об'єктивно з'ясовано обставини справи, винесено рішення у відповідності до норм матеріального і процесуального права, тому відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги Компанії „Конрад Якобсон ГМБХ" та скасування рішення Господарського суду Київської області від 02.04.2012.

Керуючись ст. 101, п. 1 ст. 103, ст. 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Компанії „Конрад Якобсон ГМБХ" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Київської області від 02.04.2012 у справі № 21/012-12 - без змін.

2. Матеріали справи № 21/012-12 повернути до Господарського суду Київської області.

Головуючий суддя Моторний О.А.

Судді Шапран В.В.

Кошіль В.В.