АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 11-а-1131/2011

Головуючий по 1-й інстанції Беркута

Суддя-доповідач: Бурда К. І.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2011 року м.Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:

головуючого - судді Бурди К.І.

суддів: Ландаря О.В., Харлан Н.М.

з участю прокурора Акулової С.М.

засудженого ОСОБА_2

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Полтава кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_2 на вирок Решетилівського районного суду Полтавської області від 31 жовтня 2011 року.

Цим вироком

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця с. Биковка Яковлєвського району Бєлгородської області Російської Федерації, українця, громадянина України, з середньою освітою, непрацюючого, одруженого, маючого на утриманні двох малолітніх дітей, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, раніше судимого:

1. 24 липня 2001 року Київським районним судом м. Харкова за ст.ст.141 ч.3 з застосуванням ст.44, 81, ч.3, 142 ч.3 з застосуванням ст.44, 140 ч.2, 140 ч.3 з застосуванням ст.42 КК України в редакції 1960 року на 3 роки 6 місяців позбавлення волі; звільненого 2 серпня 2004 року по відбуттю покарання.

2. 18 листопада 2004 року Решетилівським районним судом Полтавської області за ст.296 ч.1 КК України на 1 рік обмеження волі з іспитовим строком відповідно ст.75 КК України на 1 рік; звільненого від покарання згідно постанови Решетилівського районного суду від 5 грудня 2005 року;

3. 12 лютого 2007 року Октябрським районним судом м. Полтави за ст.309 ч.1 КК України на 1 рік позбавлення волі з іспитовим строком відповідно ст.75 КК України на 1 рік; звільненого від покарання 18 вересня 2007 року згідно постанови Решетилівського районного суду відповідно до Закону України «Про амністію» від 19 квітня 2007 року.

4. 3 липня 2008 року Решетилівським районним судом Полтавської області за ст.122ч.1 КК України на 2 роки позбавлення волі з іспитовим строком відповідно ст.75 КК України на 1 рік, звільненого від покарання згідно постанови Решетилівського районного суду Полтавської області від 08 вересня 2009 року.

5. 22 грудня 2009 року Решетилівським районним судом Полтавської області за ст.122 ч.1 КК України на 2 роки позбавлення волі, відповідно до ст.75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 2 роки 6 місяців,-

засудженого за ч.2 ст.185 КК України на 1 рік позбавлення волі.

На підставі ст.71КК України за сукупністю вироків частково приєднано 1 рік 1 місяць позбавлення волі невідбутого покарання за вироком Решетилівського районного суду Полтавської області від 22 грудня 2009 року і остаточно визначено ОСОБА_2 покарання - 2 роки 1 місяць позбавлення волі.

За вироком суду, 2 липня 2011 року, приблизно о 16 год. 30 хв. ОСОБА_2, перебуваючи в гостях у потерпілої ОСОБА_3, по АДРЕСА_2, шляхом вільного доступу з поверхні шафи таємно викрав 500 грн., чим спричинив потерпілій матеріальну шкоду на вказану суму.

В апеляції засуджений ОСОБА_2 просить вирок суду скасувати і призначити йому покарання не пов'язане з позбавленням волі. Вказує, що має двох малолітніх дітей і дружина не в змозі сама їх забезпечити.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді апеляційного суду, засудженого ОСОБА_2 на підтримку апеляції, думку прокурора, який просив вирок районного суду залишити без зміни, дійшла висновку, що апеляція засудженого не підлягає до задоволення.

Висновки суду щодо доведеності вини засудженого ОСОБА_2 у скоєнні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України підтверджені сукупністю доказів, зібраних у справі, які в порядку ст.299 КПК України судом не досліджувались і ніким не оспорюються на даний час.

Суд правильно кваліфікував дії засудженого ОСОБА_2 за ч.2 ст.185 КК України.

Призначаючи покарання засудженому ОСОБА_2, суд виходив з вимог ст.65 КК України, об'єктивно і повно врахувавши тяжкість скоєного злочину, дані про особу винуватого, який раніше судимий і вчинив злочин в період іспитового строку.

Покарання призначене ОСОБА_2 є мінімальним для даних злочинів і підстав для його пом'якшення або звільнення від такого покарання немає.

Разом з тим, перевіряючи справу за апеляцією в ревізійному порядку на підставі ст.365 КПК України колегія суддів вважає, що суд безпідставно визнав обставиною, що обтяжує покарання - рецидив злочинів.

Відповідно до ст.67 КК України якщо будь-яка з обставин, що обтяжує покарання, передбачена в статті Особливої частини цього Кодексу як ознака злочину, що впливає на його кваліфікацію, суд не може ще раз врахувати її при призначенні покарання як таку, що його обтяжує.

Як убачається з мотивувальної частини вироку при кваліфікації дій засуджених ОСОБА_2 за ч.2 ст.185 КК України вже врахована як кваліфікуюча ознака - повторність.

З огляду наведеного, посилання суду як на обставину, що обтяжує покарання - рецидив злочинів підлягає виключенню з мотивувальної частини вироку, а вирок суду в цій частині - уточненню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

апеляцію засудженого ОСОБА_2 залишити без задоволення.

В ревізійному порядку на підставі ст. 365 КК України вирок уточнити. Виключити з мотивувальної частини вироку посилання суду як на обставину, що обтяжує покарання -рецидив злочину.

В іншій частині вирок Решетилівського районного суду Полтавської області від 31 жовтня 2011 року щодо ОСОБА_2 залишити без зміни.

Головуючий: К. І. Бурда

Судді:

Копія