1
АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДОНЕЦКОЙ ОБЛАСТИ
___________________________________________________________________________________________________
дело № 11/590/1393/2012 года председательствующий в 1-й инстанции: Макаганчук В.И.
категория: ст.ст.307 ч.2,309 ч.1 УК Украины. докладчик во 2-й инстанции: Ладыгин С.Н.
О П Р ЕД Е Л Е Н И Е
И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы
город Донецк 25 мая 2012 года
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Донецкой области в составе:
председательствующего - судьи: Ладыгина С.Н.
судей: Мишина Н.И., Осояна Н.В.
с участием:
прокурора: Гетьмана В.А.
осужденного: ОСОБА_2
в открытом судебном заседании, в помещении апелляционного суда Донецкой области, в городе Донецке, уголовное дело по апелляции: прокурора Щербакова В.Г., утвердившего обвинительное заключение на приговор Ждановского городского суда Донецкой области от 07 февраля 2012 года, которым:
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г.
Ждановка Донецкой области, украинец, гражданин Украины, образование неполное
среднее, не работающий, ранее судимый:
1.13 июня 1995 года Ждановским городским судом по ст.206 ч.1 УК Украины в ред.1960 г. к
1 году исправительных работ с удержанием в доход государства 20% заработной платы; 2.16 февраля 1999 года Ждановским городским судом по ст.ст.142 ч.2,222 ч.3 УК Украины
в ред.1960 г. к 5 годам 6 мес. лишения свободы, освобожден 05 ноября 2004 года по
постановлению Торезского городского суда от 29 октября 20004 года условно-досрочно на
не отбытый срок 1 год 9 месяцев 21 день,
проживающий: АДРЕСА_1
осужден:
- по ст.307 ч.2 УК Украины к 5-ти годам 6 месяцам лишения свободы с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества;
- по ст.311 ч.1 УК Украины к 1-му году ограничения свободы;
- по ст.309 ч.1 УК Украины к 1-му году лишения свободы;
в силу ст.70 ч.1 УК Украины, по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, назначено наказание в виде 5-ти лет 6 месяцев лишения свободы с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества;
срок отбывания наказания постановлено исчислять с 14декабря 2011 года;
по вещественным доказательствам принято решение согласно ст.81 УПК Украины, -
У С Т А Н О В И Л А:
Согласно приговору Ждановского городского суда Донецкой области от 07 февраля 2012 года, ОСОБА_2 был признан виновным в том, что совершил преступления при следующих обстоятельствах
17 августа 2011 года в 10 часов, ОСОБА_2, находясь на территории рынка, расположенного возле автостанции в городе Ждановка Донецкой области, умышленно и незаконно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года и в редакции от 22 декабря 2006 года, приобрел за 10 гривен у не установленного мужчины, соляную кислоту, являющуюся прекурсором в объеме не менее 118,9 мл, в пластиковой бутылке с целью ее незаконного использования для изготовления особо опасного наркотического средства - дезоморфина, после чего принес ее по месту своего жительства, по адресу: АДРЕСА_1, где умышленно и незаконно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года и в редакции от 22 декабря 2С06 года, хранил соляную кислоту в объеме не менее 118,9 мл, в пластиковой бутылке, с 10 часов 30 минут 17 августа 2011 года до 18 часов 40 минут 14 декабря 2011 годі с целью ее использования для изготовления особо опасного наркотического средства - дезоморфина для личного потребления без цели сбыта, периодически изготавливая данное наркотическое средство в не установленных количествах до 18 часов 40 минут 14 декабря 2011 года.
4 декабря 2011 года, в период времени с 18 часов 40 минут до 20 часов 00 минут работниками милиции на основании постановления Ждановского городского суда Донецкой области от 13 декабря 2011 года, при обыске квартиры ОСОБА_2, по адресу: АДРЕСА_1, в зале квартиры были обнаружены и изъяты:
пластиковая бутылка с жидкостью объемом 150 мл, содержащей соляную кислоту, являющуюся прекурсором с количеством прекурсора в жидкости - 115 мл;
пластмассовый медицинский шприц, проградуированный на 5 мл. с жидкостью объемом 5,0 мл, содержащей соляную кислоту, являющуюся прекурсором с количеством прекурсора в жидкости - 3,9 мл., принадлежащие ОСОБА_2, которые он незаконно, умышленно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года, в редакции от 22 декабря 2006 года приобрел и хранил для незаконного изготовления особо опасного наркотического средства -дезоморфина, без цели сбыта.
Кроме этого, ОСОБА_2, 25 августа 2011 года, примерно в 14 часов, находясь возле гаражей, расположенных с тыльной стороны его дома АДРЕСА_1, не имея специального разрешения на приобретение и хранение наркотического средства без цели сбыта для личного потребления, увидел кусты произраставшей дикорастущей конопли, вследствие чего у него возник умысел на незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта для личного потребления, и он, реализуя свой преступный умысел и не имея специального разрешения на приобретение и хранение наркотического средства, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, псхотропных веществах и прекрусорах» от 15 февраля 1995 года и в редакции от 22 декабря 2006 года, приобрел, без цели сбыта, способом срывания верхушечных частей дикорастущей конопли, особо опасное наркотическое средство - каннабис, общим весом не менее 11.65г. с массой в пересчете на сухое вещество 10.49г., а затем, продолжая реализовывать свой преступный умысел, незаконно, умышленно, без цели сбыта, храня особо опасное наркотическое средство - каннабис, общим весом не менее 11.65г. с массой в пересчете на сухое вещество 10.49г., при себе, перенес его к себе домой, по адресу: АДРЕСА_1, где в тот же день, стал незаконно, умышленно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года и в редакции от 22 декабря 2006 года, без цели сбыта хранить по месту своего жительства до 18 часов 40 минут 14 декабря 2011 года, употребляя ее путем курения в неустановленных количествах.
14 декабря 2011 года, в период времени с 18 часов 40 минут до 20 часов 00 минут работниками милиции на основании постановления Ждановского городского суда Донецкой области от 13 декабря 2011 года, при обыске квартиры ОСОБА_2, по адресу: АДРЕСА_1 в зале квартиры были обнаружены и изъяты:
газетный сверток с особо опасным наркотическим средством -каннабисом, массой 0,93 г с массой каннабиса в пересчете на сухое вещество - 0,84 г;
пластмассовый футляр с особо опасным наркотическим средством -каннабисом. массой 5,87 г с массой каннабиса в пересчете на сухое вещество - 5,28 г;
газетный сверток с особо опасным наркотическим средством -каннабисом. массой 4,85 г с массой каннабиса в пересчете на сухое вещество - 4,37 г., принадлежащее ОСОБА_2, которое он незаконно, умышленно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года, в редакции от 22 декабря 2006 года приобрел и хранил для личного потребления, без цели сбыта.
Он же, ОСОБА_2, 11 ноября 2011 года, в период времени с 17 часов до 18 часов, имея умысел, направленный на незаконное изготовление наркотических средств с целью сбыта и незаконный сбыт наркотических средств, по месту своего жительства по адресу: АДРЕСА_1 незаконно, умышленно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года, в редакции от 22 декабря 2006 года, с целью дальнейшего сбыта из имеющихся у него приспособлений, лекарственных препаратов, приобретенной им 17.08.2011 соляной кислоты и других веществ бытовой химии путем варки изготовил жидкость массой 8.198 г, содержащей особо опасное наркотическое средство - дезоморфин с количеством дезоморфина - 0.069г., которое с целью сбыта стал незаконно, умышленно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года, в редакции от 22 декабря 2006 года, хранить в указанной квартире с 18 часов 11 ноября 2011 года до 19 часов 11 ноября 2011 года.
Реализуя свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт особо опасных наркотических средств, 11 ноября 2011 года, примерно в 19 часов, ОСОБА_2, находясь на площадке первого этажа в первом подъезде дома АДРЕСА_1, за денежные средства в сумме 400 грн., незаконно, умышленно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года, вымышленными анкетными данными ОСОБА_3 пластмассовый медицинский шприц ёмкостью 20 мл., с находившейся в нём жидкостью, массой 8.198г, содержащей особо опасное наркотическое средство -дезоморфин с количеством дезоморфина - 0,069г.
11 ноября 2011 года в период времени с 19 часов 15 минут до 19 часов 45 минут в кабинете № 20 Ждановского ГОМ Кировского ГО ГУМВД Украины в Донецкой области по адресу: Донецкая область, город Ждановка, улица Комсомольская, дом № 4а, при личном досмотре ОСОБА_3, работники милиции в правом боковом наружном кармане надетой на нем куртки, обнаружили и изъяли пластмассовый медицинский шприц проградуированный на 20 мл с находившейся в нем жидкостью массой 8.198г, содержащей особо опасное наркотическое средство - дезоморфин с количеством дезоморфина - 0,069г.
Кроме этого, ОСОБА_2, 14 декабря 2011 года, в период времени с 16 часов до 17 часов, имея умысел, направленный на незаконное, повторное изготовление наркотических средств с целью сбыта и незаконный сбыт наркотических средств, по месту своего жительства по адресу: АДРЕСА_1 незаконно, умышленно и повторно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года, в редакции от 22 декабря 2006 года, с целью дальнейшего сбыта из имеющихся у него приспособлений, лекарственных препаратов, приобретенной им 17.08.2011 соляной кислоты и других веществ бытовой химии путем варки изготовил жидкость общей массой 23.144г, содержащей особо опасное наркотическое средство - дезоморфин с количеством дезоморфина - 0.378г., которое с целью сбыта стал незаконно, умышленно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года,, в редакции от 22 декабря 2006 года, незаконно хранить в указанной квартире с 17 часов 14 декабря 2011 года до 17 часов 30 минут 14 декабря 2011 года.
Реализуя свой преступный умысел, направленный на незаконный, повторный сбыт особо опасных наркотических средств, ОСОБА_2, 14 декабря 2011 года примерно в 17 часов 30 минут, находясь на площадке первого этажа в первом подъезде дома АДРЕСА_1, за денежные средства в сумме 200 грн., незаконно, умышленно и повторно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года, в редакции от 22 декабря 2006 года, сбыл лицу под вымышленными анкетными данными ОСОБА_3 пластмассовый медицинский шприц ёмкостью 5 мл., с находившейся в нём жидкостью, массой 3.69г, содержащей особо опасное наркотическое средство, оборот которого запрещен - дезоморфин с количеством дезоморфина - 0.0073г. и психотропное вещество, оборот которого ограничен - метамфетамин с количеством метамфетамина - 0.0045г.
14 декабря 2011 года, в период времени с 17 часов 35 минут до 17 часов 55 минут, в автомобиле «HYUNDAI ELANTRA», г.н. НОМЕР_1, под управлением ОСОБА_4, находившимся на проезжей части дороги напротив дома АДРЕСА_1, при личном досмотре ОСОБА_3, работники милиции в правом боковом наружном кармане надетой на нем куртки, обнаружили и изъяли пластмассовый медицинский шприц ёмкостью 5 мл., с находившейся в нём жидкостью, массой 3,69 г, содержащей особо опасное наркотическое средство, оборот которого запрещен - дезоморфин с количеством дезоморфина - 0,0073г. и психотропное вещество, оборот которого ограничен -метамфетамин с количеством метамфетамина - 0,0045г.
14 декабря 2011 года в период времени с 18 часов 40 минут до 20 часов 00 минут работниками милиции на основании постановления Ждановского городского суда, при обыске квартиры ОСОБА_2, по адресу: АДРЕСА_1 в зале квартиры были обнаружены и изъяты:
медицинский шприц, проградуированный на 5мл, с жидкостью массой 0,474 г содержащей особо опасное наркотическое средство - дезоморфин с количеством дезоморфина - 0,00384г;
стеклянный флакон с жидкостью массой 3,501 г, содержащей особо
опасное наркотическое средство - дезоморфин с количеством дезоморфина - 0,003 8 5 г;
стеклянная банка с надписью «ФЛУКОНАЗОЛ...», с жидкостью массой 11,473
г, содержащей особо опасное наркотическое средство - дезоморфин с количеством
дезоморфина - 0,00574 г;
медицинский шприц, проградуированный на 2 мл, с жидкостью массой 1,435 г, содержащей особо опасное наркотическое средство - дезоморфин с количеством дезоморфина - 0,00359 г;
медицинский шприц, проградуированный на 2мл, с жидкостью массой 0.818г содержащей особо опасное наркотическое средство - дезоморфин с количеством дезоморфина - 0.00188г;
медицинский шприц, проградуированный на 2 мл, с жидкостью массой 1,753 г, содержащей особо опасное наркотическое средство - дезоморфин с количеством дезоморфина - 0,0116 г,
принадлежащее ОСОБА_2, которое он незаконно, умышленно, повторно, в нарушение Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15 февраля 1995 года, в редакции от 22 декабря 2006 года, изготовил и хранил с целью сбыта.
На указанный приговор Ждановского городского суда от 07 февраля 2012 года, прокурором, утвердившим обвинительное заключение подана апелляция, в которой он просит приговор суда отменить в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении наказания осужденному и дело направить на новое судебное рассмотрение.
Заслушав: судью-докладчика; прокурора, просившего удовлетворить апелляцию и дело направить на новое рассмотрение, осужденного, просившего оставить приговор без изменения, проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы, изложенные в апелляции, коллегия судей считает, что апелляция прокурора подлежит удовлетворению, приговор суда отмене, а дело направлению на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.
Приговор Ждановского городского суда от 07 февраля 2012 года судом апелляционной инстанции проверяется в пределах апелляции прокурора.
Выводы суда первой инстанции о доказанности вины осужденного ОСОБА_2 в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст.307 ч.2,311 ч.1,309 ч.1 УК Украины в апелляции прокурора не оспариваются, дело рассмотрено судом в порядке ст.299 УПК Украины.
Прокурор в апелляции указывает о неправильном применении уголовного закона судом первой инстанции при назначении наказания по ст.307 ч.2 УК Украины.
Указанные доводы апелляции прокурора, коллегия судей считает заслуживающими внимание, поскольку они основаны на нормах материального закона.
Согласно приговору Ждановского городского суда от 07 февраля 2012 года следует, что преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, в виде сбыта и хранения с целью сбыта (два эпизода), совершены осужденным ОСОБА_2 11 ноября 2011 года и 14 декабря 2011 года.
Законом Украины «О внесении изменений в Кодекс Украины об административных правонарушениях и Уголовный Кодекс Украины об усилении ответственности за незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, ядовитых или сильнодействующих веществ или ядовитых или сильнодействующих лекарственных средств и одурманивающих средств» от 06 октября 2011, вступивших в законную силу 23 ноября 2011 года, в санкцию ч.2 ст.307 УК Украины внесены изменения, согласно которым низший предел наказания по указанной статье увеличен с 5 лет лишения свободы с конфискацией имущества до 6 лет лишения свободы с конфискацией имущества.
Из вышеизложенного усматривается, что преступления, связанные со сбытом наркотических средств, ОСОБА_2 совершены в период действия двух уголовных законов - от 05 апреля 2001 года и от 06 октября 2011 года, предусматривающих различное минимальное наказание за совершение преступления, предусмотренного ст.307 ч.2 УК Украины.
Суд первой инстанции, определяя наказание за совершение преступления, предусмотренного ст.307 ч.2 УК Украины не принял во внимание, что второй эпизод преступных действий ОСОБА_2 совершил в период действия уголовного закона, усиливающего уголовную ответственность и назначил наказание по этой статье без учета изменений в этот закон, о чем правильно указал в своей апелляции прокурор, а назначая наказание ниже низшего предела не принял решения о возможности применения требований ст.69 УК Украины.
С учетом вышеизложенного, коллегия судей считает, что апелляция прокурора подлежит удовлетворению, а приговор суда отмене с направлением дела на новое судебное рассмотрение, в ходе которого необходимо принять правильное решение о назначении наказания осужденному ОСОБА_2 по ст.307 ч.2 УК Украины.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.365-366,374,377 УПК Украины, коллегия судей апелляционного суда Донецкой области, -
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Апелляцию прокурора Щербакова В.Г., утвердившего обвинительное заключение - удовлетворить.
Приговор Ждановского городского суда Донецкой области от 07 февраля 2012 года в отношении ОСОБА_2, осужденного по ст.ст.307 ч.2,311 ч.1,309 ч.1 УК Украины - отменить.
Уголовное дело в отношении ОСОБА_2, обвиняемого по ст.ст.307 ч.2,311 ч.1,309 ч.1 УК Украины направить на новое судебное рассмотрение в Ждановский городской суд в ином составе судей.
Меру пресечения обвиняемому ОСОБА_2 оставить прежнюю в виде «Содержания под стражей в СИ № 6 г. Артемовска Донецкой области».
Судьи апелляционного суда
Донецкой области: