Дело № 1 la - 2624 2006 год Председательствующий в 1-й инстанции Минаев И.Н.
Категория ч.2 ст. 307 УК Украины Докладчик Калашников В.Н.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ИМЕНЕМ УКРАИНЫ
03 октября 2006 года Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Донецкой области в составе:
председательствующего - Огурецкого В.П.
судей - Братина И.Б., Калашникова В.Н.
с участием прокурора - Терещенко А.В.
с участием адвоката - ОСОБА_1
с участием осужденных - ОСОБА_2, ОСОБА_3
рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Донецке уголовное дело по апелляциям прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, адвокатов ОСОБА_1, ОСОБА_4, осужденного ОСОБА_3 на приговор Славянского горрайонного суда Донецкой области от 06 июня 2006 года,
установила:
Приговором Славянского горрайонного суда Донецкой области от 06 июня 2006 года осуждены
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженка гор. Славянска Донецкой области, гражданка Украины, цыганка, не работающая, ранее не судима, проживающая АДРЕСА_1,
по ч. 2 ст. 307 УК Украины к 6 г. лишения свободы с конфискацией всего лично ей принадлежащего имущества;
по ч. 2 ст. 317 УК Украины к 5 г. лишения свободы с конфискацией всего лично ей принадлежащего имущества.
На основании ч. 1 ст. 70 УК Украины, по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно определено наказание в виде 6 лет лишения свободы с конфискацией всего лично ей принадлежащего имущества.
ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_2, уроженец с. Панютино Лозовского района Харьковской области, гражданин Украины, цыган, невоеннообязанный, не работающий, ранее не судим, проживающий АДРЕСА_1,
2
по ч. 2 ст. 307 УК Украины к 6 г. лишения свободы с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества;
по ч. 2 ст. 317 УК Украины к 5 г. лишения свободы с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества.
На основании ч. 1 ст. 70 УК Украины, по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно определено наказание в виде 6 лет лишения свободы с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества.
Согласно приговора, ОСОБА_2, являясь жительницей гор. Славянска Донецкой области, длительное время нигде не работая, не имея легальных средств дохода, преследуя цель незаконного обогащения, в период с ноября 2002 года по январь 2003 года по предварительному сговору с ОСОБА_3 и другими лицами, материалы в отношении которых выделены в отдельное производство, незаконно изготавливали, приобретали, перевозили, хранили с целью сбыта и сбывали наркотические средства.
Заведомо зная, что «ацетилированный опий» и «экстракционный опий» являются наркотическими средствами и их оборот подлежит специальному контролю, в конце ноября 2002 года ОСОБА_2, грубо нарушая требования Закона Украины «Об обороте в Украине наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров», утвержденного постановлением Кабинета министров Украины от 3 января 1996 года, приняла решение стать на путь совершения корыстных преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.
При занятии преступной деятельностью ОСОБА_2 предусматривалось совместное совершение преступлений корыстной направленности. При этом ОСОБА_2 определила специализацию преступной деятельности в виде незаконного изготовления, приобретения, перевозки, хранения с целью сбыта и сбыта наркотических средств в городе Славянске Донецкой области.
Вынашивая указанные намерения, ОСОБА_2 тогда же изложила их состоящему с ней в гражданском браке ОСОБА_3, знакомым, материалы в отношении которых выделены в отдельное производство, которые длительное время нигде не работая, не имея легальных источников дохода и средств к существованию, из корыстных побуждений согласились принимать участие в совершения преступлений.
На протяжении периода времени с середины ноября 2002 по январь 2003 года незаконный сбыт наркотических средств являлся основным источником дохода нигде не работающих ОСОБА_2, ОСОБА_3, лиц, материалы в отношении которых выделены в отдельное производство.
ОСОБА_2 по предварительному сговору с ОСОБА_3, лицами, материалы в отношении которых выделены в отдельное производство, совершила следующие преступления.
Реализуя свои преступные намерения, в конце ноября 2002 года ОСОБА_2, по предварительному сговору с ОСОБА_3, лицами, материалы в отношении которых выделены в отдельное производство, у не установленного следствием лица, в д. АДРЕСА_2 в не установленное время незаконно приобрела и хранила особо опасное наркотическое средство концентрированный раствор ацетилированного опия в крупных размерах, из которого 27 ноября 2002 года в вечернее время во дворе дома АДРЕСА_2 изготовила пригодный к внутривенному употреблению раствор ацетилированного опия. Часть незаконно изготовленного наркотического средства ОСОБА_2 передала ОСОБА_3 для последующего сбыта. Последний незаконно приобрел и хранил наркотическое средство при себе.
28 ноября 2002 года примерно в 17 часов в соответствии с требованиями ст. 5 Закона Украины «О мерах по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблению ими» от 15 февраля 1995 года, согласно специально разработанному плану в целях реализации оперативной информации по поручению сотрудников правоохранительных органов ОСОБА_5, зайдя во двор дома АДРЕСА_2, выступая в роли «покупателя», обратился к ОСОБА_3 с просьбой приобретения наркотического средства «ацетилированного опия», передав ему для указанных целей деньги в сумме 32 грн. и пластиковый шприц емкостью 5 мл.
Получив от ОСОБА_3 пластиковый медицинский шприц с наркотическим средством, ОСОБА_5 передал его сотрудникам Краматорского МРО УБОП УМВД Украины в Донецкой области, проводившим оперативную закупку. Жидкость весом 3,97 г., находящаяся в медицинском шприце, переданном ОСОБА_3 ОСОБА_5, является особо опасным наркотическим средством «ацетилировнным опием» с содержанием сухого остатка 0,22 г.
Во второй декаде декабря 2002 года ОСОБА_2 повторно, по предварительному сговору с ОСОБА_3, другими лицами, у не установленного следствием лица, в д. АДРЕСА_2 в не установленное время незаконно приобрела и хранила особо опасное наркотическое средство концентрированный раствор ацетилированного опия в крупных размерах, из которого 16 декабря 2002 года в вечернее время во дворе дома АДРЕСА_2 изготовила пригодный к внутривенному употреблению раствор ацетилированного опия. Часть изготовленного наркотического средства ОСОБА_2 хранила при себе для последующего сбыта, часть наркотического средства передала ОСОБА_3, который незаконно приобрел его и хранил при себе для сбыта.
17 декабря 2002 года примерно в 12 часов 10 минут в соответствии с требованиями ст. 5 Закона Украины «О мерах по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблению ими» от 15 февраля 1995 года, согласно специально разработанному плану в целях реализации оперативной информации по поручению сотрудников правоохранительных органов ОСОБА_5, зайдя во двор дома АДРЕСА_2, выступая в роли «покупателя», обратился к ОСОБА_2 с просьбой приобретения наркотического средства «ацетилированного опия», передав ей для указанных целей деньги в сумме 80 грн. и пластиковый шприц емкостью 10 мл.
Получив от ОСОБА_2 пластиковый медицинский шприц с наркотическим средством, ОСОБА_5 передал его сотрудникам Краматорского МРО УБОП УМВД Украины в Донецкой области, проводившим оперативную закупку. Жидкость весом 9,5 г., находящаяся в медицинском шприце, переданном ОСОБА_2 ОСОБА_5, является особо опасным наркотическим средством «ацетилированным опием» с содержанием сухого остатка 0,54 г.
18 декабря 2002 года примерно в 11 часов 30 минут в соответствии с требованиями ст. 5 Закона Украины «О мерах по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблению ими» от 15 февраля 1995 года, согласно специально разработанному плану, в целях реализации оперативной информации по поручению сотрудников правоохранительных органов, ОСОБА_5, зайдя во двор дома АДРЕСА_2, выступая в роли «покупателя», обратился к ОСОБА_3 с просьбой приобретения наркотического средства «ацетилированного опия», передав ему для указанных целей деньги в сумме 96 грн. и пластиковый шприц емкостью 10 мл.
Получив деньги, ОСОБА_3 потребовал, чтобы ОСОБА_5 вышел на улицу и ожидал неподалеку от д.АДРЕСА_2, а затем в целях конспирации по телефону вызвал занимающегося частным извозом жителя гор. Славянск ОСОБА_6. Наполнив наркотическим средством шприц ОСОБА_5, ОСОБА_3 передал его для сбыта члену преступной группы, материалы в отношении которой выделены в отдельное производство., которая незаконно приобрела наркотическое средство и хранила его при себе с целью сбыта. Когда к д.АДРЕСА_2 подъехал автомобиль ВАЗ-2106 г/н НОМЕР_1 под управлением ОСОБА_6, данное лицо село в автомобиль и незаконно перевезло наркотическое средство и осуществило его незаконный сбыт в месте, где ожидал ОСОБА_5 Пластиковый медицинский шприц с наркотическим средством ОСОБА_5 передал сотрудникам Краматорского МРО УБОП УМВД Украины в Донецкой области, проводившим оперативную закупку. Жидкость весом 11,45 г., находящаяся в медицинском шприце, переданном данным лицом ОСОБА_5, является особо опасным наркотическим средством «ацетилировнным опием» с содержанием сухого остатка 0,65 г.
В середине второй декады декабря 2002 года ОСОБА_2 повторно, по предварительному сговору с ОСОБА_3, другими лицами, у не установленного следствием лица, в д. АДРЕСА_2 в не установленное время незаконно приобрела и хранила особо опасное наркотическое средство концентрированный раствор ацетилированного опия в крупных размерах, из которого 25 декабря 2002 года в вечернее время во дворе дома АДРЕСА_2 изготовила пригодный к внутривенному употреблению раствор ацетилированного опия. Часть изготовленного наркотического средства ОСОБА_2 передала лицу, материалы в отношении которого выделены в отдельное производство, для последующего сбыта. Последний незаконно приобрел и хранил наркотическое средство при себе с целью сбыта.
26 декабря 2002 года примерно в 15 часов 40 минут в соответствии с требованиями ст. 5 Закона Украины «О мерах по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблению ими» от 15 февраля 1995 года, согласно специально разработанному плану в целях реализации оперативной информации по поручению сотрудников правоохранительных органов ОСОБА_5, зайдя во двор дома АДРЕСА_2, выступая в роли «покупателя», обратился к вышеуказанному лицу с просьбой приобретения наркотического средства «ацетилированного опия», передав ему для указанных целей деньги в сумме 56 грн. и пластиковый шприц емкостью 10 мл.
Получив от данного лица пластиковый медицинский шприц с наркотическим средством, ОСОБА_5 передал его сотрудникам Краматорского МРО УБОП УМВД Украины в Донецкой области, проводившим оперативную закупку. Жидкость весом 6,9 г., находящаяся в медицинском шприце, переданном лицом, материалы в отношении которого выделены в отдельное производство, ОСОБА_5. является особо опасным наркотическим средством «ацетилировнным опием» с содержанием сухого остатка 0,14 г.
В первых числах января 2003 года ОСОБА_2, по предварительному сговору с ОСОБА_3, другими лицами, у не установленного следствием лица, в д. АДРЕСА_2 в не установленное время повторно, незаконно приобрела и хранила особо опасное наркотическое средство концентрированный раствор ацетилированного опия в крупных размерах, из которого в середине первой декады января 2003 года в вечернее время во дворе дома АДРЕСА_2 изготовила пригодный к внутривенному употреблению раствор ацетилированного опия. Часть незаконно изготовленного наркотического средства ОСОБА_2 передала ОСОБА_3 для последующего сбыта. Последний незаконно приобрел и хранил наркотическое средство при себе. Часть изготовленного наркотического средства ОСОБА_2 с целью дальнейшего сбыта хранила при себе и во флигеле, расположенном во дворе дома АДРЕСА_2.
8 января 2003 года примерно в 17 часов в соответствии с требованиями ст. 5 Закона Украины «О мерах по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблению ими» от 15 февраля 1995 года, согласно специально разработанному плану в целях реализации оперативной информации по поручению сотрудников правоохранительных органов ОСОБА_5, зайдя во двор дома АДРЕСА_2, выступая в роли «покупателя», обратился к ОСОБА_3 с просьбой приобретения наркотического средства «ацетилированного опия», передав ему для указанных целей пластиковый шприц и деньги в сумме 56 грн. и пластиковый шприц емкостью 10 мл. купюрами достоинством 10 грн. - серии ЯИ № 0657253, серии КЕ № 4027236, серии КЖ № 7605751, серии КГ № 9669593, серии ГЕ № 1627891; достоинством 5 грн. - серии РЕ № 7249865; достоинством 1 грн. - серии НБ № 0915901.
Получив от ОСОБА_3 пластиковый медицинский шприц с наркотическим средством, ОСОБА_5 передал его сотрудникам Краматорского МРО УБОП УМВД Украины в Донецкой области, проводившим оперативную закупку. Жидкость весом 6,7 г., находящаяся в медицинском шприце, переданном ОСОБА_3 ОСОБА_5, является особо опасным наркотическим средством «ацетилировнным опием» с содержанием сухого остатка 0,07 г.
В ходе проведенного в тот же день обыска в д. АДРЕСА_2 в кармане брюк ОСОБА_3 обнаружены и изъяты деньги в сумме 56 грн. купюрами достоинством 10 грн. - серии ЯИ № 0657253, серии КЕ № 4027236, серии КЖ № 7605751, серии КГ № 9669593, серии ГЕ № 1627891; достоинством 5 грн. - серии РЕ № 7249865; достоинством 1 грн. - серии НБ № 0915901, полученные ОСОБА_3 от ОСОБА_5. при сбыте наркотических средств.
В тот же день, 8 января 2003 года в период с 11 часов до 13 часов 20 минут в ходе обыска, проведенного по постановлению суда в доме АДРЕСА_2 сотрудниками правоохранительных органов обнаружены и изъяты в одежде ОСОБА_2 флакон с жидкостью весом 14,5 г, которая является особо опасным наркотическим средством ацетилированным опием с содержанием сухого остатка 0, 34 г.; флакон с жидкостью весом 6,9 г, которая является особо опасным наркотическим средством ацетилированным опием с содержанием сухого остатка 0, 18 г. При обыске одежды ОСОБА_3 в кармане его куртки обнаружен и изъят флакон с жидкостью весом 13,95 г, которая является особо опасным наркотическим средством ацетилированным опием с содержанием сухого остатка 0, 33 г.
В спальной комнате в шифоньере обнаружены две пластиковых бутылки емкостью 1 л каждая, наполненные жидкостью весом 807 и 788 г, которые являются наркотическим средством экстракционным опием с содержанием сухого остатка 4,03 г и 3,94 г.
В спальной комнате на пуфе обнаружены две пластиковые бутылки емкостью 0,5 л каждая, наполненные жидкостью весом 78,3 и 159 г, которые являются наркотическим средством ацетилированным опием с содержанием сухого остатка 14,49 г и 4,24 г.
В спальной комнате под подушкой на кровати обнаружен и изъят флакон с жидкостью весом 6,5 г, которая является особо опасным наркотическим средством ацетилированным опием с содержанием сухого остатка 0,13 г.
В кухне из слива мойки изъята жидкость, в которой обнаружено следовое количество алкалоида опия морфина.
На мойке в кухне обнаружен и изъят флакон с жидкостью весом 0,5 г, которая является особо опасным наркотическим средством ацетилированным опием, сухой остаток которой определить не представилось возможным ввиду малого количества.
Перечисленные наркотические средства ОСОБА_2, ОСОБА_3, лица, материалы в отношении которых выделены в отдельное производство, незаконно приобрели, изготовили, хранили с целью сбыта, а также незаконно сбывали.
В конце ноября 2002 года ОСОБА_2 по предварительному сговору с ОСОБА_3, другими лицами, преследуя цель незаконного сбыта наркотических средств, организовала и содержала место для их незаконного изготовления в котельной комнате флигеля, расположенного во дворе дома АДРЕСА_2. Для неоднократного изготовления наркотических средств была приспособлена переносная газовая плита, кухонная посуда. В их пользовании имелся холодильник, в котором сохранялись приобретенные и изготовленные наркотические средства. Тем самым ОСОБА_2, ОСОБА_3, другими лицами, материалы в отношении которых выделены в отдельное производство, была создана возможность незаконно ежедневно в ночное время в период с конца ноября 2002 года до 8 января 2003 года изготавливать наркотические средства, укрывшись в указанном помещении.
В котельной комнате флигеля, расположенного во дворе дома АДРЕСА_2 ОСОБА_2, ОСОБА_3, другие лица, материалы в отношении которых выделены в отдельное производство, по предварительному сговору организовали и содержали место для употребления наркотических средств. В период с конца ноября 2002 года до 8 января 2003 года в дневное и вечернее время они неоднократно предоставляли возможность употребления наркотических средств, укрывшись в данном помещении, лицам их приобретающим.
Прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, в своей апелляции просит приговор отменить, постановить новый приговор, которым ОСОБА_2 и ОСОБА_3 признать виновными в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 307, ч. 2 ст. 317 УК Украины, назначив соответствующее наказание, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неверную квалификацию действий осужденных.
Адвокаты ОСОБА_1 ОСОБА_4 в своих апелляциях просят приговор в отношении ОСОБА_2 и ОСОБА_3 отменить, дело производством прекратить за недоказанностью вины осужденных в совершении преступления, ссылаясь на то, что выводы суда не соответствует фактическим обстоятельствам дела и не подтверждается доказательствами, исследованными судом, нарушение органами досудебного следствия норм уголовно-процессуального законодательства, несоответствие назначенного наказания обстоятельствам дела и личностям виновных.
Осужденный ОСОБА_3 просит приговор суда первой инстанции отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение, ссылаясь нарушение норм уголовно-процессуального законодательства, допущенные досудебным следствием и судом.
Заслушав докладчика по делу, мнение прокурора, поддержавшего доводы своей апелляции, адвоката, осужденных, просивших прекратить производство по делу, проверив материалы дела, коллегия судей считает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности ОСОБА_2 и ОСОБА_3 в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 307 УК Украины, подтверждаются собранными в установленном законом порядке доказательствами, проверенными в судебном заседании и приведенными в приговоре.
Доводы осужденных о непричастности их к сбыту наркотических средств опровергаются надлежаще и в установленном законом порядке оформленными процессуальными документами оперативных закупок этих средств, показаниями оперативного покупателя ОСОБА_5, понятых ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, которые, каждый в отдельности, подтвердили достоверность, изложенных в указанных выше документах, фактов, заключениями соответствующих экспертиз о признании изъятых у оперативного покупателя и у осужденных при обыске веществ наркотическими средствами.
Вместе с тем, выводы суда о виновности ОСОБА_2 и ОСОБА_3 в незаконной перевозке наркотических средств с целью сбыта, организации и содержании мест для незаконного употребления и изготовления наркотических средств группой лиц не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.
В соответствии с требованиями ст. 334 УПК Украины, мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать формулировку обвинения, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа совершения преступления. В этой части приговора приводятся доказательства, на которых основывается вывод суда в отношении каждого осужденного.
Однако, данные требования закона в этой части судом не выполнены.
Обвинение ОСОБА_2, ОСОБА_3 в данной части, признанное судом доказанным, носит неконкретный и предположительный характер.
Так, приговор вообще не содержит указаний о том, где, откуда и куда, в какое именно время и на каком транспортном средстве, какое наркотическое средство и в каком количестве ОСОБА_2, ОСОБА_3 перевозили с целью сбыта.
Аналогично, судом в приговоре неконкретно указано обвинение осужденных в организации и содержании мест для незаконного употребления и изготовления наркотических средств, то есть без указания конкретных лиц, которым такое место было предоставлено, без указания конкретного времени изготовления, без указания для употребления и изготовления какого - именно наркотического средства, способа его изготовления.
Несоблюдение требований ст. 334 УПК Украины влечет безусловную отмену приговора в данной части.
Кроме того, коллегия судей отмечает, что данные нарушения были допущены органом досудебного следствия при составлении постановлений о привлечении в качестве обвиняемых и обвинительного заключения, что привело к ненадлежащему выполнению требований ст. ст. 132, 142,223 УПК Украины.
Вместе с тем, материалы дела не содержат в себе какие - либо объективные данные, доказывающие совершение ОСОБА_2 и ОСОБА_3 незаконной перевозки наркотических средств с целью сбыта, организации и содержании мест для незаконного употребления и изготовления наркотических средств группой лиц.
Более того, коллегия судей считает, что возможность получения по делу новых доказательств, подтверждающих виновность ОСОБА_2 и ОСОБА_3 для обвинения в этой части, фактически исчерпана.
Поэтому указание суда в приговоре о незаконной перевозке ОСОБА_2 и ОСОБА_3 наркотических средств с целью сбыта подлежит исключению, а приговор в части их же осуждения по ч. 2 ст. 317 УК Украины, отмене в связи с недоказанностью участия в совершении преступления.
Что же касается назначения осужденным наказания, то коллегия судей считает, что при этом судом первой инстанции также не соблюдены требования ст. 65 УК Украины, то есть без достаточного учета данных о их личности.
Так, ОСОБА_2 ранее не судима, характеризуется положительно, имеет на своем иждивении пятерых несовершеннолетних детей, страдает хроническим заболеванием по поводу которого нуждается в постоянном наблюдении у врача гинеколога.
ОСОБА_3 также ранее не судим, характеризуется положительно, фактически является отцом пятерых детей ОСОБА_2, состоит на диспансерном учете по поводу хронических гипатита, панкреотита, бронхита.
Приведенные обстоятельства, в их совокупности, существенно снижают степень тяжести совершенного осужденными преступления.
Поэтому коллегия судей считает возможным назначить ОСОБА_2 наказание ниже низшего предела, предусмотренного ч. 2 ст. 307 УК Украины, а ОСОБА_3 снизить наказание до минимальных пределов, предусмотренных санкцией статьи уголовного кодекса за преступление в совершении которого он признан виновным.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 365, 366 УПК Украины, коллегия судей,-
определила:
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, оставить без удовлетворения.
Апелляции адвокатов ОСОБА_1, ОСОБА_4, осужденного ОСОБА_3 удовлетворить частично.
Приговор Славянского горрайонного суда Донецкой области от 06 июня 2006 года в отношении ОСОБА_2 и ОСОБА_3 изменить.
Исключить из мотивировочной части приговора указание суда о совершении незаконной перевозке ОСОБА_2 и ОСОБА_3 наркотических средств с целью сбыта.
Приговор в части осуждения ОСОБА_2 и ОСОБА_3 по ч. 2 ст. 317 УК Украины отменить, а производство по уголовному делу в данной части прекратить в связи с недоказанностью их участия в совершении преступления.
Считать ОСОБА_2 осужденной по приговору Славянского горрайонного суда Донецкой области от 06 июня 2006 года по ч. 2 ст. 307 УК Украины с применением ст. 69 УК Украины к трем годам шести месяцам лишения свободы с конфискацией всего, принадлежащего лично ей, имущества.
Считать ОСОБА_3 осужденным по приговору Славянского горрайонного суда Донецкой области от 06 июня 2006 года по ч. 2 ст. 307 УК Украины к пяти годам лишения свободы с конфискацией всего, принадлежащего лично ему, имущества.
В остальной части приговор оставить без изменения.