Справа № 1023/519/12 Головуючий у І інстанції Малишенко
Провадження № 11/780/21/13 Доповідач у 2 інстанції Бех М.О.
Категорія 60 18.01.2013
??????????????????????????????
УХВАЛА
Іменем України
16 січня 2013 року Апеляційний суд Київської області в складі:
головуючого -судді -Бех М.О
суддів - Дриги А.М., Капічон О.М.,
з участю Прип'ятського спеціального прокурора Лукашевича С.М., старшого прокурора Прип'ятської спеціальної прокуратури Сосюри О.М., засудженого ОСОБА_3, захисника засудженого -адвоката ОСОБА_4.,
розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Києві справу за апеляціями прокурора, який брав участь у розгляді справи судом 1-ї інстанції Сосюри О.М., засудженого ОСОБА_3 та його захисника -адвоката ОСОБА_4 на вирок Славутицького міського суду Київської області від 26.10.2012 року, яким:
ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України із вищою освітою, жителя АДРЕСА_1, одруженого, працюючого старшим лісничим КЛК «Чорнобильська Пуща», раніше не судимого -
засуджено за ч.1 ст.367 КК України на 1 рік обмеження волі, з позбавленням права займати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов'язків строком на 1 рік;
за ч.2 ст.367 КК України на 2 роки позбавлення волі, з позбавленням права займати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов'язків строком на 2 роки, без штрафу.
На підставі ч.1, 2 ст..70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено ОСОБА_3. до відбування 2 роки позбавлення волі, з позбавленням права займати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов'язків строком на 2 роки, без штрафу.
У відповідності до положень ст..75 та 76 КК України ОСОБА_3 звільнено від відбування основного покарання з випробуванням, з іспитовим строком 1 рік, з покладенням на нього обов'язків не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу органу кримінально-виконавчої системи; повідомляти органи кримінально-виконавчої системи про зміну місця проживання та роботи; періодично з»являтися для реєстрації в органи кримінально-виконавчої системи.
Постановлено стягнути з ОСОБА_3 на користь Державного спеціалізованого підприємства «Чорнобильський спец комбінат»грошові кошти у сумі 408004 гривні 02 копійки.
За вироком ОСОБА_3 визнано винним та засуджено за те, що він, перебуваючи на посаді першого заступника директора -головного лісничого, а потім на посаді заступника директора з маркетингу Державного спеціалізованого комплексного підприємства «Чорнобильська Пуща», виконуючи обов'язки директора зазначеного підприємства та будучи службовою особою, вчинив службову недбалість, що заподіяло істотної шкоди державним інтересам, та повторно вчинив службову недбалість, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам.
Так, відповідно до наказу по Державному спеціалізованому виробничому комплексному підприємству «Чорнобильліс»від 13.01.2004 р., №2-к ОСОБА_3. призначено на посаду першого заступника директора -головного лісничого. У період часу з 19.01. по 27.04.2006 року він виконував обов'язки директора Державного спеціалізованого підприємства «Чорнобильська Пуща», яке є правонаступником спеціалізованого виробничого комплексного підприємства «Чорнобильліс». Наказом по ДСКП «Чорнобильська Пуща»від 01.05.2006 року №50-к ОСОБА_3 звільнений з роботи за згодою сторін.
Наказом по ДСКП «Чорнобильська Пуща»від 11.06.2008 р., №36-к ОСОБА_3 прийнято на посаду заступника директора з маркетингу з 10.06.2008 р., а з 17.07.2008 р. він призначений виконуючим обов'язки директора Державного спеціалізованого комплексного підприємства «Чорнобильська Пуща», без звільнення від виконання основної роботи, на період укладання контракту з керівником. Згідно наказу по ДСКП «Чорнобильська Пуща»від 11.11.2009 р., №83-к ОСОБА_3 увільнено від тимчасового виконання обов'язків директора ДСКП «Чорнобильська Пуща»з 15.10.2009 р.
ДСКП «Чорнобильська Пуща» утворена відповідно до наказу Міністерства України з питань надзвичайних ситуацій та у справах захисту населення від наслідків Чорнобильської катастрофи від 27.12.2005 р, №431, є правонаступником Державного спеціалізованого виробничого комплексного лісового підприємства «Чорнобильліс», засноване на державній власності та підпорядковане зазначеному вище Міністерству . Підприємство є юридичною особою, має відокремлене майно, здійснює виробничу, науково-дослідну, торговельну та іншу господарську діяльність, спрямовану на збереження, відтворення та раціональне використання існуючих природних комплексів у зоні відчуження і частині зони безумовного (обов'язкового) відселення.
Виходячи з повноважень директора, визначених у ст..5 та пункту 4.3.1 Статуту ДСКП «Чорнобильська Пуща», затвердженого 14.03.2006 р. Міністром України з питань надзвичайних ситуацій та у справах захисту населення від наслідків Чорнобильської катастрофи, і зареєстрованого Іванківською районною державною адміністрацією Київської області 29.03.2006 р. за № 13371050001000197, ОСОБА_3, тимчасово, у період часу з 19.01.по 27.04.2006 р. та у період часу з 17.07.2008 р. по 14.10.2009 р. обіймав у ДСКП «Чорнобильська Пуща»посаду, пов'язану із виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, а саме: здійснення керівництва підлеглим персоналом ДСКП «Чорнобильська Пуща», відповідно до вимог чинного законодавства України, розпорядження коштами та майном підприємства, приймання та звільнення працівників, застосування до них стягнень та заохочень, інші функції, тому був службовою особою.
01.03.2006 р. ОСОБА_3, працюючи на посаді 1-го заступника директора -головного лісничого ДСКП «Чорнобильська Пуща»та виконуючи обов'язки директора зазначеного підприємства, будучи службовою особою, ознайомившись із Статутом ДСКП «Чорнобильська Пуща», у якому визначені права та обов'язки директора підприємства і, зокрема, що у відповідності до п.4.3.1 Статуту директор підприємства обирає форми і системи оплати праці, встановлює працівникам конкретні розміри тарифних ставок, посадових окладів, відрядних розцінок, премій, винагород, надбавок і доплат на умовах, передбачених чинним законодавством і колективним договором, ознайомившись зі змістом Колективного договору та додатками до нього, знаючи, що статутними документами і переліком робіт, зазначених у спеціальному дозволі на право провадження виробничої діяльності на території зони відчуження, виданого ДСКП «Чорнобильська Пуща» Державним департаментом -Адміністрацією зони відчуження і зони безумовного (обов'язкового ) відселення, не передбачено здійснення підприємством діяльності, пов'язаної з переробкою і похованням ядерного палива і похованням радіоактивних відходів, неналежно виконуючи свої службові обов'язки через несумлінне ставлення до них, не переконавшись особисто у правильності та достовірності даних стосовно розмірів посадових окладів та тарифних ставок, внесених працівниками планово-економічного відділу підприємства до проекту штатного розпису ДСКП «Чорнобильська Пуща»станом на 01.03.2006 р., у якому безпідставно замість коефіцієнтів співвідношень мінімальних місячних посадових окладів керівників, професіоналів, фахівців, технічних службовців, визначених додатком 3 до Галузевої угоди на 2004-2005 роки (яка діяла і у 2006 році), були використані коефіцієнти співвідношень мінімальних місячних посадових окладів керівників, професіоналів, фахівців, технічних службовців підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання радіоактивних відходів УкрДО «Радон»(додаток 9 до Галузевої угоди). Крім того, при визначенні розмірів посадових окладів деяких робітничих професій (вальників лісу, робітників на лісогосподарських роботах, трактористів-машиністів, електриків, підсобних робітників), замість коефіцієнтів співвідношень мінімальної місячної тарифної ставки робітників за видами виробництва і мінімальним розміром тарифної ставки робітника 1-го розряду, визначених додатком 1 до Галузевої угоди, безпідставно були використані коефіцієнти співвідношень мінімальної місячної тарифної ставки робітників-почасовиків 1-го розряду підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання радіоактивних відходів (з нормальними умовами праці) і мінімального розміру тарифної ставки (окладу) робітника 1-го розряду, визначеного згідно пункту 2.3.20 Угоди, передбачені додатком 8 до Галузевої угоди, затвердив штатний розпис станом на 01.03.2006 р. та ввів його в дію наказом по підприємству від 28.02.2006 р., №40.
Відповідно до акту ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності ДСКП «Чорнобильська Пуща»від 29.08.2011 р., № 20-31/44 та додатку №10 до акту ревізії, на підставі вищезазначеного штатного розпису, за рахунок коштів державного бюджету бухгалтерією ДСКП «Чорнобильська Пуща»нараховано та сплачено працівникам підприємства за період з 01 по 31.03.2006 р. завищену заробітну плату на суму 20077 грн. та проведено незаконне витрачання бюджетних коштів на сплату внесків до державних цільових фондів на загальну суму 7468 грн.64 коп., всього заподіяно істотної шкоди державі, в особі ДСКП «Чорнобильська Пуща», на загальну суму 27545 грн.64 коп., що у 157, 4 рази перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян.
Крім цього, ОСОБА_3, обіймаючи посаду заступника директора ДСКП «Чорнобильська Пуща»з маркетингу та виконуючи обов'язки директора зазначеного підприємства в період часу з 17.07.2008 р. по 14.10.2009 р., будучи службовою особою, ознайомившись із Статутом ДСКП «Чорнобильська Пуща», у якому визначені права та обов'язки директора підприємства, і, зокрема, що відповідно до п.4.3.1 Статуту директор підприємства обирає форми і системи оплати праці, встановлює працівникам конкретні розмірі тарифних ставок, посадових окладів, відрядних розцінок, премій, винагород, надбавок і доплат на умовах, передбачених чинним законодавством і колективним договором, ознайомившись зі змістом Колективного договору та додатками до нього, знаючи, що статутними документами і переліком робіт, зазначених у спеціальному дозволі на право провадження виробничої діяльності на території зони відчуження, виданого ДСКП «Чорнобильська Пуща»Державним департаментом -Адміністрацією зони відчуження і зони безумовного (обов'язкового ) відселення, не передбачено здійснення підприємством діяльності, пов'язаної з переробкою і похованням ядерного палива і похованням радіоактивних відходів, повторно неналежно виконуючи свої службові обов'язки через несумлінне ставлення до них, не переконавшись особисто у правильності та достовірності даних стосовно розмірів посадових окладів та тарифних ставок, внесених працівниками планово-економічного відділу підприємства до штатного розпису ДСКП «Чорнобильська Пуща»станом на 01.06.2008 р., затвердженого 29.05.2008 р. виконуючим обов'язки директора ДСКП «Чорнобильська Пуща»ОСОБА_6, у якому безпідставно замість коефіцієнтів співвідношень мінімальних місячних посадових окладів керівників, професіоналів, фахівців, технічних службовців, визначених додатком 3 до Галузевої угоди на 2004-2005 роки (яка діяла і у 2008 році) були використані коефіцієнти співвідношень мінімальних місячних посадових окладів керівників, професіоналів, фахівців, технічних службовців підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання радіоактивних відходів Укр ДО «Радон»( додаток 9 Галузевої угоди). Крім того, при визначенні розмірів посадових окладів деяких робітничих професій (вальників лісу, робітників на лісогосподарських роботах, трактористів-машиністів, електриків, підсобних робітників), замість коефіцієнтів співвідношень мінімальної місячної тарифної ставки робітників за видами виробництва і мінімальним розміром тарифної ставки робітника 1-го розряду, визначених додатком 1 до Галузевої угоди, безпідставно були використані коефіцієнти співвідношень мінімальної місячної тарифної ставки робітників-почасовиків 1-го розряду підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання радіоактивних відходів (з нормальними умовами праці) і мінімального розмірі тарифної ставки (окладу) робітника 1-го розряду, визначеного згідно пункту 2.3.20 Угоди, передбачені додатком 8 до Галузевої угоди, прийняв рішення про перерахування заробітної плати за липень, серпень, вересень 2008 р., нарахованої на підставі зазначеного вище штатного розпису, та нарахованої на підставі зазначеного вище штатного розпису, та сплату внесків до державних цільових фондів за липень, серпень, вересень 2008 р., відповідно підписаних ним платіжних доручень від 29.07.2008 р.; 27.08.2008 р. та 26.09.2008 р.
Бухгалтерією ДСКП «Чорнобильська Пуща»на підставі зазначеного вище штатного розпису було нараховано та сплачено працівникам підприємства завищену заробітну плату за липень 2008 р. - на загальну суму 13704 грн.85 коп.; за серпень 2008 р. -на загальну суму 12856 грн.41 коп.; за вересень 2008 р. -на загальну суму 13793 грн.15 коп.
У подальшому він, продовжуючи неналежно виконувати свої службові обов'язки через несумлінне ставлення до них, затвердив та ввів своїм наказом по підприємству у дію штатні розписи ДСКП «Чорнобильська Пуща»станом на 01.10., 01.12.2008 р., у яких безпідставно замість коефіцієнтів співвідношень мінімальних місячних посадових окладів керівників, професіоналів, фахівців, технічних службовців, визначених додатком 3 до Галузевої угоди на 2004-2005 роки (яка діяла у 2008 році, до 09.03.2009 р.), були використані коефіцієнти співвідношень мінімальних місячних посадових окладів керівників, професіоналів, фахівців, технічних службовців підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання радіоактивних відходів УкрДО «Радон»(додаток 9 до Галузевої угоди). Крім того, при визначенні розмірів посадових окладів деяких робітничих професій (вальників лісу, робітників на лісогосподарських роботах, трактористів-машиністів, електриків, підсобних робітників), замість коефіцієнтів співвідношень мінімальної місячної тарифної ставки робітників за видами виробництва і мінімальним розміром тарифної ставки робітника 1-го розряду, визначених додатком 1 до Галузевої угоди, безпідставно були використані коефіцієнти співвідношень мінімальної місячної тарифної ставки робітників-почасовиків 1-го розряду підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання радіоактивних відходів (з нормальними умовами праці) і мінімального розміру тарифної ставки (окладу) робітника 1-го розряду, визначеного згідно пункту 2.3.20 Угоди, передбачені додатком 8 до Галузевої угоди, прийняв рішення про перерахування грошових коштів на виплату заробітної плати, нарахованої на підставі зазначених вище штатних розписів, та сплату внесків до державних цільових фондів за жовтень-грудень 2008 р., січень -березень 2009 р., відповідно підписаних ним платіжних доручень від 29.10., 13.11.. 27.11., 15.12., 24.12. 2008 р.; 13.02., 19.02., 26.02., 10.03., 26.03., 27.03.2009 р.
Бухгалтерією ДСКП «Чорнобильська Пуща»на підставі зазначених вище штатних розписів було нараховано та сплачено працівникам підприємства завищену заробітну плату за жовтень 2008 р. -на суму 15980 грн.93 коп.; за листопад 2008 р. -на суму 14359 грн.33 коп.; за грудень 2008 р. -на суму 23002 грн.44 коп.; за січень 2009 р. -на суму 20566 грн.94 коп.; за лютий 2009 р. -на суму 19265 грн.26 коп.; за березень 2009 р. -на суму 18557 грн.86 коп.
Крім того, він затвердив та ввів наказом по підприємству у дію штатні розписи ДСКП «Чорнобильська Пуща»станом на 01.04., 01.07. та на 01.10.2009 р., у яких замість коефіцієнтів співвідношень мінімальних місячних посадових окладів керівників, професіоналів, фахівців, технічних службовців, визначених додатком 3 до Галузевої угоди на 2009-2010 роки, були використані коефіцієнти співвідношень мінімальних місячних посадових окладів керівників, професіоналів, фахівців, технічних службовців підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання радіоактивних відходів (додаток 5 до Галузевої угоди). Також при визначенні розмірів посадових окладів деяких робітничих професій (вальників лісу, робітників на лісогосподарських роботах, трактористів-машиністів, електриків, підсобних робітників), замість коефіцієнтів співвідношень мінімальної місячної тарифної ставки робітників за видами виробництва і мінімальним розміром тарифної ставки робітника 1-го розряду, визначених додатком 1 до Галузевої угоди, було безпідставно використано коефіцієнти співвідношень мінімальної місячної тарифної ставки робітників-почасовиків 1-го розряду підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання радіоактивних відходів (з нормальними умовами праці) і мінімального розміру тарифної ставки (окладу) робітника 1-го розряду, визначеного згідно пункту 2.3.20 Угоди, передбачені додатком 4 до Галузевої угоди на 2009-2010 роки, прийняв рішення про перерахування грошових коштів на виплату заробітної плати, нарахованої на підставі зазначених вище штатних розписів та сплату внесків до державних цільових фондів за квітень -вересень 2009 року, відповідно підписаних ним платіжних доручень від 28.04., 27.05., 26.06., 28.07., 29.07., 30.07., 27.08., 15.09., 25.09. та 14.10.2009 р.
Бухгалтерією ДСКП «Чорнобильська Пуща» на підставі зазначених вище штатних розписів було нараховано та сплачено працівникам підприємства завищену заробітну плату за квітень 2009 р. -на суму 21401 грн.37 коп.; за травень 2009 р. -на суму 20351 грн.95 коп.; за липень 2009 р. -на суму 20331 грн.30 коп.; за серпень 2009 р. -на суму 18403 грн.65 коп.; за вересень 2009 р. -на суму 21866 грн.60 коп.; за жовтень 2009 р. -на суму 21416 грн.99 коп.
Відповідно до акту ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності ДСКП «Чорнобильська Пуща»від 29.08.2011 р. №20-31/44 та додатку №10 до акту ревізії, у період часу з 17.07.2008 р. по 14.10.2009 р. незаконно нараховано та виплачено заробітну плату працівникам ДСКП «Чорнобильська Пуща»на суму 277163 грн.15 коп. та проведено незаконне витрачання бюджетних коштів на сплату внесків до державних цільових фондів на загальну суму 103295 грн.23 коп., а всього заподіяно тяжких наслідків державі, в особі ДСКП «Чорнобильська Пуща», у вигляді збитків на загальну суму 380 458 грн.38 коп., що у 1257, 7 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян.
Всього у період часу з 01.03. по 31.03. 2006 р. та у період з 17.07.2008 р. по 14.10.2009 р. спричинено тяжких наслідків державі, в особі ДСКП «Чорнобильська Пуща»на загальну суму 408004 грн.02 коп.
В апеляції прокурора, який брав участь у розгляді справи судом 1-ї інстанції ставиться питання про зміну вироку у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону.
Так, прокурор вказує, що покладаючи на засудженого обов'язки, передбачені ст..76 КК України, суд невірно зазначив орган, що буде здійснювати контроль за поведінкою засудженого в період іспитового строку.
В зв'язку з цим просить в резолютивній частині вироку замінити словосполучення «орган кримінально-виконавчої системи»на «кримінально-виконавчу інспекцію».
Засуджений ОСОБА_3 та його захисник -адвокат ОСОБА_4 в своїх апеляціях зазначають, що досудовим слідством та судом не надано оцінки фактам, які свідчать про відсутність в діях ОСОБА_3 складу злочину .
Так, зокрема, апелянти зазначають, що в період виконання обов'язків директора з 19.01. по 27.04.2006 р. та у період з 17.07.2008 р. по 09.03.2009 р. ОСОБА_3 не обирав систему оплати праці, не встановлював конкретні розміри посадових окладів та тарифних ставок, оскільки це все було зроблено попереднім директором «Чорнобильліс», відповідно до п.7.4 Статуту, після надходження на підприємство Галузевої угоди на 2004-2005 р.
Рішення про виплату заробітної плати за січень, лютий, березень 2006 р., липень-грудень 2008 р., січень-березень 2009 р. ОСОБА_3 приймав не на підставі додатків до Галузевої угоди на 2004-2005 р., а на підставі п.15.1 Колективного договору та затверджених кошторисів підприємства про використання бюджетних коштів на 2006, 2008, 2009 роки та помісячних планів використання бюджетних коштів на 2008, 2009 роки.
Посилання слідства на недотримання ОСОБА_3 п.4.3.1 Статуту ДСКП «Чорнобильська Пуща», при введені в дію штатного розпису від 01.03.2006 р., апелянти вважають безпідставним, оскільки вказаного підприємства тоді іще не існувало.
Вказують на безпідставність обвинувачення і в тій частині, що ОСОБА_3, як головний лісничий ДСВКЛП «Чорнобильліс», повинен був перевіряти правильність та достовірність розрахунків працівників-економістів щодо розміру посадових окладів та тарифних ставок при введені в дію системи оплати праці та при складанні проекту кошторису в потребі бюджетних коштів на 2006 р., крім цього штатний розпис від 01.03.2006 р. був оновленим, у зв'язку із зміною ЗУ «Про державний бюджет на 2006 рік» розміру мінімальної заробітної плати, а до бюджетного фінансування ДСКВЛП «Чорнобильліс»на 2006 рік ОСОБА_3 взагалі ніякого відношення не має, оскільки обов'язки директора цього підприємства він почав виконувати з 19.01.2006 р., коли підприємству вже було доведене бюджетне фінансування.
Аналогічним чином в період з 17.07.2008 р. по 14.10.2009 р. ОСОБА_3 був заступником директора з маркетингу ДСКП «Чорнобильська Пуща», обов'язки якого не зобов'язували перевіряти правильність і достовірність розрахунків при введенні в дію системи оплати праці, при складанні проектів кошторисів в потребі бюджетних коштів на 2008, 2009 роки, при підвищенні заробітної плати у 2008, 2009 роках, у зв'язку із зміною розміру мінімальної заробітної плати відповідно до законів про державні бюджети на ці роки.
При цьому в апеляціях йде мова про те, що ОСОБА_3 ніколи не був директором підприємства з яким укладався контракт, в якому передбачені права та обов'язки директора, а тому він не є суб'єктом злочину, передбаченого ст..367 КК України.
Також апелянти вважають помилковим висновок досудового слідства та суду щодо того, що сплатою внесків до державних цільових фондів державі було завдано збитків, оскільки не можуть бути збитками для держави кошти, виділені із державного бюджету та повернуті до того ж бюджету.
В апеляції вказується на штучне створення досудовим слідством та судом одного періоду, нібито, злочинних дій ОСОБА_3, без розмежування терміну дії Галузевих угод, хоча в період з 17.07.2008 р. по 09.03.2009 р. підставою для прийняття рішень про виплату заробітної плати були п.15.1 Колективного договору ДСВКЛП «Чорнобильліс»від 20.01.2005 р., затверджені кошториси підприємства по використанню бюджетних коштів на 2008, 2009 роки, помісячні плани використання коштів на 2008, 2009 роки; в період з 10.03. по 14.10.2009 р. підставою для рішень про виплату заробітної плати була Галузева угода на 2009-2010 роки (з 10.03. до 02.08.2009 р.), кошторис на використання бюджетних коштів на 2009 р., помісячний план використання коштів на 2009 р., п.15.1 Колективного договору ДСКП «Чорнобильська Пуща».
Крім цього апелянти звертають увагу на невідповідність розміру збитків, вказаних у судовому рішенні -277163 грн.15 коп. загальній сумі помісячних виплат з липня 2008 р. по жовтень 2009 р., яка становить 275859 грн.03 коп.
В апеляціях вказується на відсутність оцінки з боку суду пунктам 15.20, 16.1 Колективного договору ДСВКЛП «Чорнобильліс», пунктам 15.19, 16.1 Колективного договору ДСКП «Чорнобильська Пуща», згідно яких при неповному використанні виділених бюджетних коштів на поточний рік керівник має право в межах фонду оплати праці провести виплату премій, листам Державного департаменту -Адміністрації зони відчуження і зони безумовного (обов'язкового) відселення від 07.12.2006 р. №35-10/1908, від 09.07.2009 №34-1-10/995, висновкам актів ревізії МНС України від 09.07.2009 р. та від 25.06.2011 р., які суперечать висновку акту ревізії Івнківського міжрайонного контрольно-ревізійного відділу КРУ в Київській області від 29.08.2011 р., на підставі якого і ґрунтується все обвинувачення.
Як зазначають апелянти слідство та суд прийшли до невірного висновку про завищення заробітної плати та сплату внесків до державних цільових фондів у завищених розмірах, у зв'язку із застосуванням додатків 8 і 9 до Галузевої угоди на 2004-2005 роки, та застосування додатків 4 і 5 до Галузевої угоди на 2009-2010 роки, оскільки згідно п.15.1 Колективного договору ДСВКЛП «Чорнобильліс»та ДСКП «Чорнобильська Пуща»оплата праці працівникам здійснюється у відповідності до ЗУ «Про оплату праці»та згідно схем посадових окладів та тарифних ставок вказаних в додатку 4.
Посилаючись на неповноту і неправильність досудового і судового слідства засуджений ОСОБА_3 просить скасувати вирок Славутицького міського суду Київської області та постановити виправдувальний вирок, в зв'язку з відсутністю в його діях складу злочину, передбаченого ст..367 КК України та відмовити у задоволенні цивільного позову, а адвокат з цих же підстав просить скасувати вирок та закрити кримінальну справу.
Заслухавши суть вироку, повідомлення ким і в якому обсязі він оскаржується, з»ясувавши думку прокурора, яка підтримала апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи в суді 1-ї інстанції, та заперечує проти апеляцій засудженого і його захисника, заслухавши захисника засудженого, який підтримав апеляції про скасування вироку та закриття справи, в зв'язку з відсутністю в діях ОСОБА_3 складу злочину, передбаченого ст..367 КК України, але заперечував проти апеляції прокурора, аналогічну думку засудженого ОСОБА_3, висловлену ним в поясненнях, дебатах та в останньому слові, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляцій, колегія суддів приходить до висновку про необхідність часткового задоволення апеляцій засудженого та його захисника і залишення без задоволення апеляції прокурора.
Відповідно до ст. 22 КПК України прокурор, слідчий і особа, яка проводить дізнання, зобов'язані вжити всіх передбачених законом заходів для всебічного, повного і об'єктивного дослідження обставин справи.
Згідно зі ст. 67 КПК України суд, прокурор, слідчий і особа, яка проводить дізнання, оцінюють докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
Проте, в справі щодо ОСОБА_3, органами досудового слідства і судом не дотримано цих вимог закону, що вплинуло на обґрунтованість прийнятих по справі рішень.
Так, обвинувачуючи ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 та ч.2 ст.367 КК України, орган досудового слідства виходив з того, що ОСОБА_3, як виконуючий обов'язки директора, неналежно виконував свої службові обов'язки через несумлінне ставлення до них, що спричинило в одному випадку істотну шкоду державним інтересам, а в іншому -тяжкі наслідки.
Отже досудовим слідством повинно бути встановлено коло службових обов'язків ОСОБА_3 під час, коли він, за версією слідства, «не переконавшись особисто у правильності та достовірності даних стосовно розмірів посадових окладів та тарифних ставок, внесених працівниками планово-економічного відділу до проекту штатного розпису ДСКП «Чорнобильська Пуща»… затвердив штатний розпис станом на 01.03.2006 р. та ввів його в дію наказом по підприємству від 28.02.2006 р., №40»; «повторно …не переконавшись особисто у правильності та достовірності даних стосовно розмірів посадових окладів та тарифних ставок …. прийняв рішення про перерахування грошових коштів на виплату заробітної плати за липень, серпень, вересень 2008 року, нарахованої на підставі зазначеного вище штатного розпису, та сплату внесків до державних цільових фондів за липень, серпень, вересень 2008 року…»та «у подальшому, продовжуючи неналежно виконувати свої службові обов'язки…. затвердив та ввів наказами по підприємству у дію штатні розписи ДСКП «Чорнобильська Пуща»станом на 01.10.2008 року; на 01.12.2008 року, у яких безпідставно … були використані коефіцієнти співвідношень мінімальних місячних посадових окладів керівників, професіоналів, фахівців, технічних службовців підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання радіоактивних відходів Укр ДО «Радон».
Також досудове слідство повинно зіслатися на нормативний акт, яким визначено коло обов'язків службової особи, та навести які конкретні обов'язки й у якому порядку вона повинна була виконати у даній обстановці.
Як вбачається з обвинувачення орган досудового слідства коло повноважень ОСОБА_3 визначив, виходячи із положень ст..5 Статуту ДСКП «Чорнобильська Пуща».
Проте в цій нормі визначені повноваження директора, тобто особи, яка призначена Органом управління, шляхом укладання з нею контракту, в якому, згідно ст..65 Господарського кодексу України, і визначаються обов'язки керівника підприємства.
З наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що згідно наказу Міністра з питань надзвичайних ситуацій та у справах захисту населення від наслідків Чорнобильської катастрофи від 17.07.2008 р. на ОСОБА_3 тимчасово було покладено виконання обов'язків директора ДСКП «Чорнобильська Пуща», без звільнення його від виконання основної роботи заступника директора з маркетингу і без укладання з ним контракту..
Доказів, які б свідчили про покладення на ОСОБА_3 виконання обов'язків директора ДСВКЛП «Чорнобильліс»(ДСКП «Чорнобильська Пуща») в 2006 році, досудовим слідством не зібрано взагалі.
Також досудовим слідством в обвинуваченні зазначається, що несумлінне ставлення ОСОБА_3 до своїх службових обов'язків полягало в тому, що він особисто не переконався у правильності та достовірності даних стосовно розмірів посадових окладів та тарифних ставок в проектах штатного розпису ДСКП «Чорнобильська Пуща».
За суб'єктивною стороною недбалість є винними діями особи, що проявляються в необережній формі вини чи у непрямому умислі.
Разом з тим, в ході досудового слідства, в суді першої інстанції ОСОБА_3 пояснював, а також виклав в своїй апеляції, що проекти штатних розписів він, виконуючи обов'язки директора ДСВКЛП «Чорнобильліс»(ДСКП «Чорнобильська Пуща»), перевіряв особисто, на застосування додатків 8, 9 та 4,5 до Галузевих угод, при формуванні заробітних плат працівників підприємства «Чорнобильліс»(«Чорнобильська Пуща») він йшов свідомо, оскільки вважав раніше і вважає тепер, що їх застосування є вірним.
При цьому ОСОБА_3 посилається на листи державного департаменту -Адміністрації зони відчуження від 07.12.2006 р., № 35-10/1908 та від 09.07.2009 р., №34-1-10/995.
Отже твердження досудового слідства про недбалість через несумлінне ставлення ОСОБА_3 до виконання своїх службових обов'язків вважати переконливими не можна, що свідчить про неконкретність обвинувачення.
Обвинувачуючи ОСОБА_3 у вчиненні ним злочину, передбаченого ч.1 та ч.2 ст..367 КК України, досудове слідство вказує на заподіяння ним істотної шкоди державі, в особі ДСКП «Чорнобильська Пуща», на загальну суму 27545 грн.64 коп., та заподіяння тяжких наслідків державі, в особі ДСКП «Чорнобильська Пуща», на загальну суму 380458 грн.38 коп., в зв'язку з затвердження ним штатних розписів 01.03.2006 року, 01.10., 01.12.2008 р., 01.04., 01.07. та 01.10.2009 р.
Разом з тим, пунктом 12 Порядку складання, розгляду, затвердження та основних вимог до виконання кошторисів бюджетних установ, затвердженого постановою КМУ від 28.02.2002 № 228, встановлено, що головні розпорядники розглядають показники проектів кошторисів розпорядників нижчого рівня щодо законності та правильності розрахунків, додержання посадових окладів. Кошториси, плани використання бюджетних коштів і штатні розписи затверджуються керівником відповідної вищестоящої установи.
Чи був дотриманий зазначений порядок при введені в дію штатних розписів 01.03.2006 року, 01.10., 01.12.2008 р., 01.04., 01.07. та 01.10.2009 р. досудове слідство не перевірило, хоча це має істотне значення для правильного вирішення справи, оскільки може спростовувати чи підтверджувати неправомірність дій керівника підприємства.
Інкримінуючи ОСОБА_3 службову недбалість, як в.о. директора ДСКП «Чорнобильська Пуща», досудове слідство, в порушення вимог ст..22 КПК України, залишило поза увагою ті обставини, які можуть виправдовувати обвинуваченого.
Так, згідно пояснень ОСОБА_3, ОСОБА_7, ОСОБА_8 та інших вбачається, що в період з 2005 по серпень 2009 року оплата праці працюючих в ДСКП «Чорнобильська Пуща»формувалася у відповідності до Колективного договору між державним спеціалізованим виробничим комплексним лісовим підприємством «Чорнобильліс»та профспілковим комітетом цього підприємства на 2005-2007 роки ( з послідуючими змінами), а із серпня 2009 року оплата праці формувалася у відповідності до Колективного договору між державним спеціалізованим комплексним підприємством «Чорнобильська Пуща»та профспілковим комітетом ДСКП «Чорнобильська Пуща».
Згідно статей 15-х цих Колективних договорів оплата праці працівників підприємства здійснюється власником у відповідності з ЗУ «Про оплату праці»та згідно схем посадових окладів та тарифних ставок, приведених в додатках №4 до цих колективних договорів. Зазначені додатки встановлюють схему посадових окладів керівників та спеціалістів підприємств і організацій підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання РАВ та місячні тарифні ставки робітників -почасовиків з нормальними умовами праці для підприємств підгалузі переробки та поховання ядерного палива і поховання РАВ (а.с.132, 140, 162, 179-186, т.13).
За змістом ст..18 ЗУ «Про трудові договори і угоди», в редакції, яка діяла в період 2006-2009 років, на осіб, які представляють власника чи уповноважений ним орган, з вини яких порушено чи не виконано зобов'язання щодо колективного договору, накладається штраф і вони несуть дисциплінарну відповідальність аж до звільнення з посади.
Крім цього, ст..97 КЗпПУ власнику або уповноваженому ним органу забороняється в односторонньому порядку приймати рішення з питання оплати праці, що погіршують умови, встановлені колективним договором.
Цим обставинам, в контексті належного чи неналежного виконання ОСОБА_3 своїх обов'язків, як в.о.директора підприємства, слідством оцінки не надано.
Залишилося поза межами юридичного оцінювання слідства і наявність акту КРУ МНС України від 09.07.2009 р. про перевірку фінансово-господарської діяльності ДСКП «Чорнобильська Пуща»за період з 01.10.2006 р. по 31.05.2009 р., згідно якого порушень у ведені системи оплати праці не виявлено.
Разом з тим в основу обвинувачення ОСОБА_9 було покладено висновок Іванківського міжрайонного контрольно-ревізійного відділу КРУ в Київській області від 18.08.2010 р. №20-31/73, за результатами перевірки фінансово-господарської діяльності ДСКП «Чорнобильська Пуща»за період з 01.01.2007 р. по 01.06.2010 р.
Незважаючи на наявність двох суперечливих за змістом актів -КРУ МНС України від 09.07.2009 р. та Іванківського міжрайонного КРВ КРУ в Київській області від 18.08.2010 р. №20-31/73 досудове слідство не усунуло протиріччя між ними шляхом призначення судово -економічної експертизи для встановлення наявності чи відсутності збитків ДСКП «Чорнобильська Пуща»можливими неправомірними діями менеджмента.
Поза увагою органу досудового розслідування залишилася і та обставина, що Положенням про державний департамент -Адміністрацію зони відчуження і зони обов'язкового (безумовного) відселення, затвердженого ПКМ України від 11.08.2000 р., №1263 до повноважень цього департаменту віднесено організацію, координацію та контроль за діяльністю підприємств, установ та організацій, залучених до обов'язкових заходів у зоні відчуження і зоні обов'язкового (безумовного) відселення, зокрема, які здійснюють догляд за лісами, а також захист їх від пожеж, хвороб та шкідників; внесення пропозицій у межах своїх повноважень підприємствам, установам та організаціям, залучених до обов'язкових заходів у зоні відчуження і зоні обов'язкового (безумовного) відселення, щодо скасування їх наказів, інших рішень, якщо ці рішення суперечать законодавству.
Виходячи з цього досудове слідство має оцінюти дії в.о. директора підприємства ДСКП «Чорнобильська Пуща» ОСОБА_3 з врахуванням листів державного департаменту -Адміністрації зони відчуження від 07.12.2006 р., № 35-10/1908 та від 09.07.2009 р., №34-1-10/995, зі змісту яких убачається, що при погодженні штатного розпису ДСКП «Чорнобильська Пуща»державний департамент не вбачав порушень норм Галузевої угоди при встановленні посадових окладів (а.с.19, 20 т.4).
Також ставлячи у провину ОСОБА_3 заподіяння ним істотної шкоди державі на суму 27545 грн.64 коп. та заподіяння тяжких наслідків суму 380458 грн.38 коп. досудове слідство не наводить переконливих доводів, які б в своїй сукупності підтверджували пред'явлене обвинувачення, зокрема, не вказує, з посиланням на відповідні докази, нормативно-правові акти тощо чому перерахування державним підприємством внесків до державних цільових фондів слід розцінювати як істотну шкоду та заподіяння тяжких наслідків державі.
У відповідності до ст..374 КПК України істотні порушення досудовим слідством кримінально-процесуального закону, які виключали постановлення вироку, є підставою для скасування вироку та направлення кримінальної справи на додаткове розслідування.
Виходячи з наведеного вирок Славутицького міського суду від 26.10.2012 року щодо ОСОБА_3 підлягає скасуванню, а кримінальна справа направленню на додаткове розслідування
Керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України (1960 р.) апеляційний суд, -
У Х В А Л И В:
Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом 1-ї інстанції ОСОБА_2 залишити без задоволення, апеляції засудженого ОСОБА_3 та його захисника -адвоката ОСОБА_4 задовольнити частково.
Вирок Славутицького міського суду Київської області від 26.10.2012 року стосовно ОСОБА_3 - скасувати, а кримінальну справу повернути Прип»ятському спеціальному прокурору на додаткове розслідування.
Головуючий - Судді -