Апеляційний суд Рівненської області
___________________________________________________________
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 лютого 2013 року м. Рівне
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Рівненської області в складі:
Головуючого: Квятковського А.С.
Суддів: Шпинти М.Д., Сачука В.І.
Прокурора: Ніколайчука О.І.
Захисника: ОСОБА_1
Засудженого: ОСОБА_2
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Апеляційного суду Рівненської області в м. Рівне кримінальну справу за апеляцією прокурора Харечка О. П., який брав участь у справі в суді першої інстанції на вирок Рівненського міського суду від 23 листопада 2012 року
ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець і житель АДРЕСА_1, гр.України, із середньою спеціальною освітою, одружений, не працюючий, не військовозобов'язаний, раніше не судимий,
засуджений за ч.2 ст.15, ч.3 ст.305 КК України, із застосуванням ст.69 КК України до обмеження волі строком на один рік і шість місяців, з конфіскацією наркотичних засобів, без конфіскації належного йому майна;
за ч.3 ст.305 КК України із застосуванням ст.69 КК України, до обмеження волі строком на два роки і три місяці, з конфіскацією наркотичних засобів, без конфіскації належного йому майна;
за ч.3 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України, до обмеження волі строком на два роки, без конфіскації належного йому майна;
На підставі ч.1 ст.70 КК України із застосуванням ст.69 КК України ОСОБА_2 призначено остаточне покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим - два роки і три місяці обмеження волі з конфіскацією наркотичних засобів, що були предметом злочину, без конфіскації майна.
Судом вирішено питання стосовно речових доказів по справі.
За вироком суду, ОСОБА_2 визнаний винним і засуджений за те, що в липні 2012 року достовірно знаючи порядок проходження митного контролю, перемістив з приховуванням від митного контролю наркотичний засіб у особливо великому розмірі при таких обставинах.
Так, ОСОБА_2 наприкінці червня 2012 року, перебуваючи в Інтернет-клубі "Ескейп", що знаходиться за адресою: м. Здолбунів по вул. Шкільна, 30а, та за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1, реалізовуючи свій злочинний умисел на контрабандне переміщення через митний кордон України наркотичних засобів, в порушення вимог ст.ст. 13, 24, 26, 36 Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів" №530-V від 22.12.2006 року, зайшов під власним логіном та паролем на сайт www.TRADEINDIA.com мережі Internet, та замовив сто блістерів по десять пігулок в кожному препарату "Tramajaк-XL" (Tramadol Hydrochloride BP 200 mg) із Республіки Індія, оплату за які повинен був здійснити після їх отримання.
16.07.2012 року співробітниками відділу митного оформлення №1 міжнародних перевезень "Київ-Спеціалізований" Київської регіональної митниці ДМС України в ході проведення митного огляду посилки, що надійшла в Україну з Республіки Індія на адресу: Україна, Рівненська область, м. Здолбунів, поштовий індекс 35705, абонентська скринька №34, адресована на ім'я ОСОБА_2 (ідентифікаційний номер посилки НОМЕР_1), виявлено та вилучено 100 блістерів препарату "Tramajaк-XL" по 10 пігулок в кожному. В рамках проведення оперативно-розшукової дії по заміні наркотичного засобу співробітниками УСБУ в Рівненській області здійснено заміну 100 блістерів препарату "Tramajaк-XL" по 10 пігулок в кожному на 100 блістерів по 10 пігулок в кожному препарату "Панкреатин-800" і вказану посилку доставлено в Рівненський обласний вузол спецзв'язку за адресою: м. Рівне, майдан Привокзальний, буд. 3б.
09.08.2012 року приблизно в 11 год. 15 хв. громадянина ОСОБА_2 затримано співробітниками УСБУ в Рівненській області у приміщенні Рівненського обласного вузла спеціального зв'язку "EMS" за адресою: м. Рівне, майдан Привокзальний, буд. 3б, разом з посилкою НОМЕР_1 безпосередньо після її отримання.
Згідно висновку експерта НДЕКЦ УМВС України в Рівненській області №472 від 16.08.2012 року, вилучені в ході проведення оперативно-розшукової дії по заміні наркотичного засобу, пігулки "Tramajaк-XL" містять у своєму складі трамадол, загальна маса якого в 1000 таблеток становить 135,6 г (у перерахунку на трамадол-основу).
Відповідно до списку 1 таблиці ІІ «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого Постановою KM України № 770 від 06.05.2000 року, трамадол - віднесений до наркотичних засобів, обіг яких обмежено.
Згідно таблиці 1 «Невеликі, великі та особливо великі розміри наркотичних засобів, що перебувають у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров'я України № 188 від 01.08.2000 року, трамадол масою 135,6 грам становить особливо великі розміри.
Крім того, ОСОБА_2, наприкінці липня 2012 року, перебуваючи в Інтернет-клубі "Ескейп", що знаходиться за адресою: м. Здолбунів по вул. Шкільна, 30а, та за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1, реалізовуючи свій злочинний умисел на контрабандне переміщення через митний кордон України наркотичних засобів, в порушення вимог ст.ст. 13, 24, 26, 36 Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів" №530-V від 22.12.2006 року, зайшов під власним логіном та паролем на сайт www.TRADEINDIA.com та замовив п'ятдесят блістерів препарату "Tramjеt-200", по десять капсул в кожному, із Республіки Індія, оплату за які повинен був здійснити після їх отримання.
Однак, ОСОБА_2 не довів свій злочинний умисел на контрабандне переміщення через митний кордон України наркотичних засобів до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки 28.07.2012 року співробітниками відділу митного оформлення №1 міжнародних перевезень "Київ-Спеціалізований" Київської регіональної митниці ДМС України в ході проведення митного огляду посилки, що надійшла з Республіки Індія в Україну на адресу: Україна, Рівненська область, м. Здолбунів, поштовий індекс 35705, абонентська скринька №34, адресована на ім'я ОСОБА_2 (ідентифікаційний номер посилки № НОМЕР_2), виявлено та вилучено 50 блістерів препарату "Tramjеt-200" по 10 капсул в кожному.
Згідно висновку експерта НДЕКЦ УМВС України в Рівненській області №510 від 10.09.2012 року, вилучені 16.08.2012 року в ході проведення огляду місця події, капсули "Tramjеt-200" містять у своєму складі трамадол, загальна маса якого в 500 капсулах становить 100 г (у перерахунку на трамадол-основу).
Відповідно до списку 1 таблиці ІІ «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого Постановою KM України № 770 від 06.05.2000 року, трамадол - віднесений до наркотичних засобів, обіг яких обмежено.
Згідно таблиці 1 «Невеликі, великі та особливо великі розміри наркотичних засобів, що перебувають у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров'я України № 188 від 01.08.2000 року, трамадол масою 100 грамів становить особливо великі розміри.
Крім того, наприкінці червня 2012 року, ОСОБА_2, перебуваючи в Інтернет-клубі "Ескейп", що знаходиться за адресою: м. Здолбунів по вул. Шкільна, 30а, та за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1, реалізовуючи свій злочинний умисел на придбання з метою збуту наркотичних засобів, в порушення вимог ст.ст. 13, 24, 26, 36 Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів" №530-V від 22.12.2006 року, зайшов під власним логіном та паролем на сайт www.TRADEINDIA.com мережі Internet, замовив і таким чином придбав сто блістерів по десять пігулок в кожному препарату "Tramajaк-XL" (Tramadol Hydrochloride BP 200 mg) із Республіки Індія, оплату за які повинен був здійснити після їх отримання.
16.07.2012 року в ході проведення співробітниками відділу митного оформлення №1 міжнародних перевезень "Київ-Спеціалізований" Київської регіональної митниці ДМС України митного огляду посилки, що надійшла в Україну з Республіки Індія на адресу: Україна, Рівненська область, м. Здолбунів, поштовий індекс 35705, абонентська скринька №34, адресована на ім'я ОСОБА_2 (ідентифікаційний номер посилки № НОМЕР_1), виявлено та вилучено 100 блістерів препарату "Tramajaк-XL" по 10 пігулок в кожному. В рамках проведення оперативно-розшукової дії по заміні наркотичного засобу співробітниками УСБУ в Рівненській області здійснено заміну 100 блістерів препарату "Tramajaк-XL" по 10 пігулок в кожному на 100 блістерів по 10 пігулок в кожному препарату "Панкреатин-800" і вказану посилку доставлено в Рівненський обласний вузол спецзв'язку за адресою: м. Рівне, майдан Привокзальний, буд. 3б.
Реалізовуючи свій злочинний умисел на придбання та зберігання з метою збуту наркотичних засобів, ОСОБА_2 прибув 09.08.2012 року в Рівненський обласний вузол спецзв'язку "EMS", отримав посилку НОМЕР_1 та фактично зберігав її при собі. Однак, ОСОБА_2 не довів свій злочинний умисел до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки 09.08.2012 року приблизно в 11 год. 15 хв. був затриманий співробітниками УСБУ в Рівненській області у приміщенні Рівненського обласного вузла спецзв'язку "EMS" за адресою: м. Рівне, майдан Привокзальний, буд. 3б, разом з посилкою безпосередньо після її отримання.
Продовжуючи реалізовувавти свій злочинний умисел на придбання та зберігання з метою збуту наркотичних засобів наприкінці липня ОСОБА_2 перебуваючи в Інтернет-клубі "Ескейп", що знаходиться за адресою: м. Здолбунів по вул. Шкільна, 30а, та за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1, в порушення вимог ст.ст. 13, 24, 26, 36 Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів" №530-V від 22.12.2006 року, зайшов під власним логіном та паролем на сайт www.TRADEINDIA.com, замовив і таким чином придбав ще п'ятдесят блістерів препарату "Tramjеt-200", по десять капсул в кожному, із Республіки Індія, оплату за які повинен був здійснити після їх отримання.
Однак, ОСОБА_2 не довів свій злочинний умисел на придбання та зберігання з метою збуту наркотичних засобів до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки 28.07.2012 року співробітниками відділу митного оформлення №1 міжнародних перевезень "Київ-Спеціалізований" Київської регіональної митниці ДМС України митного в ході проведення огляду посилки, що надійшла з Республіки Індія в Україну на адресу: Україна, Рівненська область, м. Здолбунів, поштовий індекс 35705, абонентська скринька №34, адресована на ім'я ОСОБА_2 (ідентифікаційний номер посилки № НОМЕР_2), виявлено та вилучено 50 блістерів препарату "Tramjеt-200" по 10 капсул в кожному.
В поданій апеляції прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції вважає вирок незаконним у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону, невідповідністю призначеного покарання тяжкості злочину та особі засудженого. При цьому доводить, що суд першої інстанції, застосував до підсудного більш м'яке покарання, ніж те передбачено санкціями статей за якими обвинувачується підсудний, а саме обмеження волі. При визначенні ступеня тяжкості вчиненого злочину, суд не в повній мірі врахував обтяжуючі обставини, а саме: злочин є умисним та вчинений з корисливих мотивів.
Виходячи з наведеного, просить вирок скасувати та постановити новий вирок засудженому, призначивши покарання у вигляді дев'яти років позбавлення волі з конфіскацією наркотичних засобів та конфіскацією майна.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора Ніколайчука О.І. про скасування вироку, постановлення нового вироку та призначення ОСОБА_2 покарання за вчинені злочини у вигляді дев'яти років позбавлення волі, пояснення засудженого ОСОБА_2 та його захисника-адвоката ОСОБА_1 про залишення вироку суду без зміни, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора не підлягає задоволенню з таких підстав.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_2 у вчиненні злочинів за зазначених у вироку обставин підтверджується сукупністю доказів, зібраних у встановленому законом порядку, і є обґрунтованим.
Суд першої інстанції дії засудженого ОСОБА_2 за ч.3 ст.305, ч.2 ст.15, ч.3 ст.305, ч.2 ст.15, ч.3 ст.307 КК України кваліфікував вірно.
Поряд з цим, суд першої інстанції у резолютивній частині вироку визнав ОСОБА_2 винним за вказаними статтями обвинувачення, проте засудив його не за ч.2 ст.15, ч.3 ст.307 КК України, а за ч.3 ст.307 КК як за закінчений склад злочину.
Відповідно вимог ст.371 КПК України (1960р) неправильне застосування кримінального закону тягне за собою скасування або зміну вироку. За цих обставин, та згідно ст.373 КПК вирок підлягає зміні, оскільки це не погіршує становище засудженого.
Що стосується доводів прокурора про м'якість призначеного ОСОБА_2 покарання,, колегія суддів вважає ці доводи безпідставними, оскільки призначене засудженому покарання відповідає вимогам ст.50, 65 КК України.
Так, як убачається з вироку, при призначенні покарання засудженому, суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного, який вперше притягується до кримінальної відповідальності, характеризується позитивно та обставини, які пом'якшують покарання: щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, наявність на утриманні хворої дружини.
За змістом ст.69 КК України за наявності кількох обставин, що пом'якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з рахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення може перейти до більш м'якого виду покарання. Виходячи з наведених обставин, колегія суддів вважає, що суд дійшов обґрунтованого висновку про застосування ОСОБА_2 ст.69 КК і призначення покарання більш м'якого виду, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) за даний злочин, без конфіскації майна. При апеляційному розгляді справи засуджений також вину у вчиненому визнав повністю і щиро розкаявся у злочинах, які йому інкриміновано. Крім того, суду надано медичні документи про наявність у дружини засудженого онкологічного захворювання. За таких обставин колегія суддів вважає визначене ОСОБА_2 судом першої інстанції покарання у вигляді реального обмеження волі необхідним і достатнім для його виправлення та запобігання вчиненню ним нових злочинів та справедливим.
На підставі наведеного доводи прокурора в апеляції про невідповідність призначеного покарання внаслідок його м'якості є необґрунтованими і задоволенню не підлягають.
Істотних порушень вимог кримінально - процесуального закону, які були б підставою для скасування вироку суду не встановлено.
На підставі наведеного і керуючись ст.ст.365, 366 КПК України (1960року), колегія суддів,-
У Х В А Л И Л А:
Вирок Рівненського міського суду від 23 листопада 2012 року відносно засудженого ОСОБА_2 змінити.
Вважати ОСОБА_2 засудженим за ч.2 ст.15, ч.3 ст.305 КК України, із застосуванням ч.ч.1,2 ст.69 КК України на один рік і шість місяців обмеження волі, з конфіскацією наркотичних засобів, без конфіскації належного йому майна;
за ч.3 ст.305 КК України із застосуванням ч.ч.1,2 ст.69 КК України, на два роки і три місяці обмеження волі, з конфіскацією наркотичних засобів, без конфіскації належного йому майна;
за ч.2 ст.15,ч.3 ст.307 КК України із застосуванням ч.ч.1,2. ст.69 КК України на два роки обмеження волі, без конфіскації належного йому майна;
На підставі ч.1 ст.70 КК України ОСОБА_2 призначити остаточне покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим - два роки і три місяці обмеження волі з конфіскацією наркотичних засобів, що були предметом злочину, без конфіскації майна.
В решті вирок залишити без зміни, а апеляцію прокурора, який брав участь у справі в суді першої інстанції в частині призначення покарання - без задоволення.
Судді:
/ Квятковський А.С./ /Шпинта М.Д.,/ /Сачук В. І./