АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

03680, м. Київ, вул. Солом'янська, 2-а

Справа № 22 - 796/860/2013 року Головуючий у 1-й інстанції: Голік Н.О.

Доповідач: Чобіток А.О.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 лютого 2013 року колегія суддів судової палати в цивільних справах Апеляційного суду м. Києва в складі :

головуючого - судді Чобіток А.О.

суддів - Немировської О.В., Ящук Т.І.

при секретарі - Бабіч К.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві апеляційну скаргу Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 в особі представника за довіреністю ОСОБА_2 на рішення Шевченківського районного суду міста Києва від 16 травня 2012 року в справі за позовом Державної податкової інспекції у Печерському районі міста Києва до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1, треті особи: Фірма «Союз-Віктан» ЛТД (товариство з обмеженою відповідальністю), Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «СОЮЗ», про зобов'язання вчинити дії,-

в с т а н о в и л а:

Позивач звернувся до суду першої інстанції з позовом до відповідача, в якому просив скасувати постанову приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 № 172 від 30.10.2009 року про відмову у вчиненні нотаріальної дії та зобов'язати приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 вчинити протест у неплатежі податкового векселя серії АА № 0940108, виданого фірмою «Союз-Віктан» ЛТД (товариство з обмеженою відповідальністю) код ЄДРПОУ №20749622 до отримання спирту етилового для переробки на підакцизну продукцію.

Свої вимоги позивач обґрунтовує тим, що відповідачем приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 було винесено постанову №172 від 30.10.2009 року про відмову у вчиненні нотаріальної дії, яку відповідач мотивував тим, що вчинення протесту про часткову не оплату векселя не передбачено чинним законодавством України та строк виконання зобов'язання зі сплати акцизного збору ще не наступив.

Позивач вважає постанову №172 від 30.10.2009 року такою, що внесена з порушенням норм матеріального права, оскільки відповідно до п. 299 інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій при опротестуванні векселя у неплатежі не вимагає від нотаріуса перевіряти безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Рішенням Шевченківського районного суду міста Києва від 16 травня 2012 року позов Державної податкової інспекції у Печерському районі міста Києва - задоволено.

Скасовано постанову приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 №172 від 30.10.2009 року про відмову у вчиненні нотаріальної дії.

Зобов'язано приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 вчинити протест у неплатежі податкового векселя серії АА №0940108, виданого Фірмою «Союз-Віктан» ЛТД (товариство з обмеженою відповідальністю) код ЄДРПОУ №20749622) до отримання спирту етилового для переробки на підакцизну продукцію.

В апеляційній скарзі представник відповідача просить скасувати рішення суду першої інстанції і ухвалити нове рішення, яким відмовити у позові ДПІ у Печерському районі міста Києва щодо скасування постанови приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 від 30.10.2009 та про зобов'язання приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 вчинити протест у неплатежі податкового векселя, виданого фірмою «Союз-Віктан» ЛТД (товариство з обмеженою відповідальністю) код ЄДРПОУ 20749622 до отримання спирту етилового для переробки на підакцизну продукцію у повному обсязі.

Вислухавши доповідь судді, пояснення осіб, що з»явилися в судове засідання, обговоривши доводи апеляційної скарги, обставини справи, колегія суддів приходить до наступного.

Встановлено, що 30 липня 2009 року фірмою «Союз-Віктан» ЛТД (товариство з обмеженою відповідальністю) було видано позивачу податковий вексель серії АА № 0940108 на суму 2 108 000,00 грн.. Сума платежу за векселем скоригована згідно з актами №340/21-0 від 04.08.2009 р. в сумі 1 146 279,40 грн. і №339/21-0 від 04.08.2009 р. в сумі 957 834,40 грн.. Авалістом за вказаним векселем виступило Відкрите акціонерне товариство «Комерційний банк «СОЮЗ», правонаступником якого є ПАТ «Комерційний банк «СОЮЗ».

29 жовтня 2009 року позивач звернувся до відповідача з проханням скласти протест у неплатежі вказаного вище векселя.

29 жовтня 2009 року відповідачем приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 на адресу третьої особи: Фірми «Союз-Віктан» ЛТД (товариство з обмеженою відповідальністю) була направлена вимога про оплату векселя та отримано в той же день відповідь, в якій третя особа заперечує можливість здійснення протесту, мотивуючи її тим, що процедура вчинення протесту нотаріусом податкового векселя не передбачена чинним законодавством, а також у зв'язку з тим, що не настав строк виконання зобов'язань зі сплати акцизного збору для третьої особи.

30 жовтня 2009 року нотаріусом винесено постанову №172 про відмову у вчинені нотаріальної дії з посиланням на те , що здійснити протест зазначеного вище векселя про часткову не оплату неможливо, оскільки зазначений вексель є податковою розпискою виданою відповідно до норм Закону України «Про акцизний збір на алкогольні напої та тютюнові вироби», а не векселем виданим відповідно до вимог Закону України «Про обіг векселів», тому його погашення повинно здійснюватися до норм саме цього закону та Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами», відповідно до якого строк виконання зобов'язання зі сплати акцизного збору ще не наступив .

Згідно із п.20 статті 7 Закону України «Про акцизний збір на алкогольні напої та тютюнові вироби» (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) установлено, що до отримання суб'єктом підприємницької діяльності з акцизного складу спирту етилового не денатурованого, призначеного для переробки на іншу підакцизну продукцію (за винятком виноматеріалів), такий платник акцизного збору зобов'язаний надати органу державної податкової служби України за своїм місцезнаходженням податковий вексель, авальований банком (податкову розписку), який є забезпеченням виконання зобов'язання цього платника у термін до 90 календарних днів, починаючи від дня видачі векселя (податкової розписки), сплатити суму акцизного збору, розраховану за ставками для цієї продукції.

При отриманні спирту етилового не денатурованого, підприємство-векселедавець за участю представника державної податкової служби на акцизному складі складає акт про фактично отриману кількість спирту та розрахунок акцизного збору, виходячи із фактично отриманої кількості спирту. Цей акт є коригуванням вже наданого податкового векселя, авальованого банком (податкової розписки), із зазначенням остаточної суми акцизного збору, яка підлягає сплаті.

У разі , якщо передбачений цією статтею податковий вексель, авальований банком (податкова розписка), не погашається у визначений термін, векселедержатель здійснює протест такого векселя (податкової розписки) у неплатежі згідно з чинним законодавством та протягом одного робочого дня з дня здійснення протесту звертається до банку, який здійснив аваль цього векселя (податкової розписки), з опротестованим векселем (податковою розпискою). Банк-аваліст зобов'язаний не пізніше операційного дня, наступного за днем звернення векселедержателя з опротестованим векселем (податковою розпискою), переказати суму, яка вказана у цьому векселі (податковій розписці), векселедержателю.

Порядок випуску,обігу та погашення, передбачених цією статтею податкових векселів, авальованих банком (податкових розписок), встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно з п.п. 2, 10, 11, 15 Порядку випуску, обігу та погашення податкових векселів, авальованих банком (податкових розписок), які видаються до отримання спирту етилового не денатурованого і є забезпеченням виконання зобов'язання із сплати акцизного збору ( чинного на час виникнення спірних правовідносин), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22 червня 2005 року №498, податковий вексель, авальований банком (податкова розписка) - простий вексель, авальований банком, що видається суб'єктом підприємницької діяльності - виробником підакцизної продукції до отримання з акцизного складу спиртзаводу спирту етилового і є забезпеченням виконання ним зобов'язання сплатити у строк, що не перевищує 90 календарних днів від дати видачі такого векселя, суму акцизного збору.

Податковий вексель погашається шляхом сплати до бюджету суми акцизного збору розрахованої за ставками акцизного збору на готову продукцію.

Податковий вексель вважається погашеним векселедавцем у разі сплати суми акцизного збору в повному обсязі та в зазначений в податковому векселі строк.

Сума акцизного збору на яку погашається вексель, визначається виходячи з фактично отриманої кількості спирту (згідно з актом) та ставок акцизного збору на готову продукцію, яка зменшується на суму акцизного збору розраховану виходячи с фактичних втрат спирту етилового при транспортуванні та зберіганні у процесі виробництва готової продукції в межах норм затверджених в установленому порядку, а також фактично повернутого невиправного браку.

У разі коли податковий вексель не погашено у визначений строк, векселедержатель вчиняє протест такого векселя у неплатежі згідно із законодавством та повертається протягом одного робочого дня з дати вчинення протесту до банку, який здійснив аваль цього векселя, з опротестованим податковим векселем.

Відповідно до ч. 2, 3 ст. 213 ЦПК України, законним є рішення, яким суд, виконавши всі вимоги цивільного судочинства, вирішив справу згідно із законом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Задовольняючи позовні вимоги Державної податкової інспекції у Печерському районі м. Києва, суд першої інстанції встановив та виходив з того, що чинним законодавством з питань нарахування та сплати акцизного збору, передбачено видачу підприємством органу державної податкової служби податкового векселя ( у вигляді простого векселя ), який може бути опротестований векселедержателем у разі несплати суми акцизного збору в повному обсязі та в зазначений у податковому векселі строк і зазначений протест вчиняється нотаріусом на вимогу векселедержателя у відповідності до вимог Закону України «Про нотаріат» та на підставі Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 року за № 20/5.

Такий висновок суду є законним та обґрунтованим, ухваленим відповідно до норм матеріального та процесуального права, які регулюють правовідносини, що виникли між сторонами, оскільки Закон України «Про акцизний збір на алкогольні напої та тютюнові вироби» є спеціальним законом, який регулює порядок оплати окремого виду акцизного збору .

Доводи апеляційної скарги про те, що позивач мав змогу та обов»язок звернутися до векселедавця Фірми Союз-Віктан ЛТД ( ТОВ) щодо погашення податкового векселя, однак цього не зробив в зв»язку з чим втратив право за векселем відносно усіх учасників вексельних правовідносин, за винятком векселедавця,що унеможливлює та позбавляє будь-кого змісту вчинення протесту даного податкового векселя, на увагу не заслуговують з наступних підстав.

Як вже зазначено вище, статтею 7 Закону України «Про акцизний збір на алкогольні напої та тютюнові вироби» та Порядком випуску,обігу та погашення, передбачених цією статтею податкових векселів, авальованих банком (податкових розписок), чітко визначено дії векселедержателя у разі непогашення векселя у визначений строк, і зазначеними нормативними актами звернення векселедержателя до векселедавця в даному випадку не передбачено.

Крім того, відповідно до ст..ст. 88,92 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи,якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Протест векселів про не оплату, неакцепт або не датування акцепту провадиться нотаріусами відповідно до законодавства України про переказний і простий вексель.

Відповідно до п. 294 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 року за № 20/5, протести векселів про не оплату, неакцепт, не датування акцепту, вчиняються нотаріусами відповідно до законодавства України про обіг векселів.

При цьому пп. 298,299 зазначеної Інструкції встановлено, що в день прийняття векселя до протесту, нотаріус пред»являє платнику вимогу про оплату ( або акцепт ) векселя, в якій зазначає про надходження заяви про протест векселя з усіма його реквізитами та пропозицією сплатити чи акцептувати вексель у певний строк або повідомити про оплату чи акцепт векселя. У разі відмови платника оплатити або акцептувати вексель або якщо він не з»явився до нотаріуса, нотаріус складає акт про протест про не оплату або неакцепт за встановленою формою та робить відповідний запис у реєстрі, а також відмітку про протест про не оплату або неакцепт на самому векселі.

Опротестований вексель є документом, що встановлює заборгованість, на якому може бути вчинений виконавчий напис, а стягнення може проводитись частинами (пп. 284,288,293,302 Інструкції).

Як вбачається з матеріалів справи, між фірмою «Союз-Віктан» та позивачем відсутній спір щодо скоригованої суми акцизного збору в розмірі 2 063 040,40 грн., що підтверджується актами № 339/21-0, № 340/21-0 від 04.08.2009 року про фактично отриману кількість спирту етилового та розрахунок акцизного збору з урахуванням кількості його фактичного отримання , складеними векселедержателем разом з векселедавцем, а відповідно до Інструкції опротестований вексель є документом, що встановлює заборгованість, на якому може бути вчинений виконавчий напис, а стягнення проводитись частинами, тому у нотаріуса не було підстав для відмови у вчиненні протесту векселя про не оплату .

До того ж слід зазначити, що посилання відповідача в апеляційній скарзі про те, що позивач мав право та обов»язок на звернення до векселедавця, але цим правом не скористувався та вказує на те, що позивачем при зверненні до нотаріуса не подано усіх необхідних документів , не заслуговують на увагу, оскільки позивачу нотаріусом було відмовлено у вчиненні нотаріальної дії зовсім з інших підстав.

Беручи до уваги всі встановлені судом факти і відповідні їм правовідносини, належність, допустимість і достовірність кожного доказу окремо,а також достатність і взаємний зв»язок доказів у їх сукупності, колегія суддів приходить до висновку про законність та обґрунтованість рішення постановленого по даній справі та відсутність підстав до його скасування.

Керуючись ст.ст.304,307,308,313-315,319 ЦПК України,колегія суддів,-

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 в особі представника за довіреністю ОСОБА_2 відхилити.

Рішення Шевченківського районного суду м. Києва від 16 травня 2012 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржено в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом двадцяти днів.

Головуючий - Судді -