АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ХАРЬКОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Дело № 2024/2711/12 Председательствующий I инст.

Производство 11/790/469/13 Пашнев В.Г.

Категория: ч.2 ст.28 - ч.2 ст.366, ч.5 ст. 191, Докладчик: Очеретный С.С.

ч.2 ст.28 - ч.2 ст.364, ст. 209 УК Украины

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

5 марта 2013 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Харьковской области в составе:

председательствующего-судьи Очеретного С.С.,

судей Алексеева А.А., Савенко Н.Е.,

с участием:

прокурора Кочетова В.Ю.,

обвиняемых ОСОБА_3, ОСОБА_4,

защитника ОСОБА_5,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда в городе Харькове уголовное дело по апелляции обвиняемого ОСОБА_3 на постановление Ленинского районного суда г. Харькова от 11 октября 2012 года, -

УСТАНОВИЛА:

Указанным постановлением, уголовное дело по обвинению ОСОБА_3, ОСОБА_4 по ч.2 ст.28-ч.2 ст. 366, ч.5 ст. 191, ч.2 ст.28-ч.2 ст. 364, ч.2,3 ст. 209 УК Украины направлено прокурору для дополнительного расследования.

Органом досудебного следствия должностные лица ООО «ДСК-Инвест-Компани», а именно главный бухгалтер ОСОБА_3, и директор ОСОБА_4 обвиняются в том, что они по предварительному сговору между собой, с целью завладения средствами, подлежащих уплате в Государственный бюджет Украины, как налог на добавленную стоимость, имея реквизиты ООО «АВХ ФАРМ», в неустановленном следствием месте, внесли заведомо ложные сведения в декларации по налогу на добавленную стоимость за якобы полученные от указанного предприятия товарно-материальные ценности, работы и услуги для формирования налогового кредита.

Так, всего за период с октября 2008 года о сентябрь 2009 года, ОСОБА_3, и ОСОБА_4 внесли в официальные документы - декларации по налогу на добавленную стоимость, заведомо ложные сведения о наличии налогового кредита от ЧП «АВХ ФАРМ» в сумме 1 354 994, 2 грн., что более чем в 4540,18 раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, что повлекло тяжкие последствия в виде неуплаты этих средств в Государственный бюджет Украины.

Продолжая свой преступный умысел направленный на завладение государственными средствами, ОСОБА_3, по предварительному сговору с ОСОБА_4, злоупотребляя служебным положением, путем внесения в официальные документы - приложений №5 и деклараций по налогу на добавленную стоимость (в колонке Б) заведомо ложных данных о получении работ, услуг и приобретение товарно-материальных ценностей от предприятия ЧП «АВХ ФАРМ», то есть о наличии налогового кредита от ЧП «АВХ ФАРМ», в период времени октябрь 2008 года - сентябрь 2009 завладели денежными средствами по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 354 994, 2 грн., что более чем в 4540,18 раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан и является особо крупным размером.

В дальнейшем, ОСОБА_3, по предварительному сговору с ОСОБА_4, за период с октября 2008 года по ноябрь 2009 года, путем совершения финансовых операций со средствами полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния (служебного подлога, завладение имуществом путем злоупотребления служебным положением) легализовали (отмыли) доходы полученные преступным путем в сумме 1 354 994, 2 грн., что более чем в 4540,18 раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.

Одновременно с осуществлением вышеперечисленных преступных деяний, ОСОБА_3, и ОСОБА_4, достоверно зная о том, что ООО «ДСК-Инвест-Компани» фактически не имело хозяйственных отношений с ООО «АВХ ФАРМ», с целью завладения средствами, подлежащих уплате в Государственный бюджет Украины, как налог с доходов физических лиц и предоставления законного вида противоправным операциям по «конвертации» денежных средств, поступающих на расчетные счета предприятия и должны быть задействованы в легальном обращении, имея реквизиты ООО «АВХ ФАРМ», использовали данные сведения для маскировки противоправных операций, внеся заведомо ложные данные в налоговой и финансовой отчетности о якобы получении от указанного предприятия товарно-материальных ценностей, работ и услуг.

Всего, за период с октября 2008 г. и по октябрь 2009 года ОСОБА_3, по предварительному сговору с ОСОБА_4 внесли в официальные документы - декларации по налогу на добавленную стоимость, заведомо ложные сведения о получении работ, услуг и приобретение товарно-материальных ценностей от предприятия ЧП «АВХ ФАРМ», на общую сумму 6 774 971,0 грн., что привело в предоставлении законного вида операциям по «конвертации» в наличность денежных средств в сумме 6 136 525 грн., и ущерба государственным интересам в виде неуплаты в бюджет налога с доходов физических лиц в сумме 1 082 916, 56 грн.

Продолжая свой преступный умысел направленный на оказание законности операциям по «конвертации» в наличность денежных средств в сумме 6 136 525 грн. и ущерба государственным интересам в виде неуплаты в бюджет налога с доходов физических лиц ОСОБА_3, и ОСОБА_4 в период времени с 01.10.2008 г. по 4.11.2009 года, злоупотребляя служебным положением, путем внесения в официальные документы - декларации по налогу на добавленную стоимость, заведомо ложных сведений, о наличии налогового кредита от ЧП «АВХ ФАРМ» фактически предоставили законности операциям по «конвертации» в наличность денежных средств в сумме 6 136 252 грн. и нанесли ущерб государственным интересам в виде неуплаты в бюджет налога с доходов физических лиц в сумме 1 082 916, 56 грн.

В дальнейшем, в период времени с 31.10.2008 года по 03.11.2009 года ОСОБА_3, по предварительному сговору с ОСОБА_6, путем совершения финансовых операций со средствами полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния (служебный подлог, завладение имуществом, путем злоупотребления служебным положением) легализовали (отмыли) доходы полученные преступным путем в сумме 6 136 525 грн., что более чем в 20433 раза превышает необлагаемый минимум доходов граждан.

Вынося данное постановление, суд исходил из следующего.

К материалам дела не были приобщены решения о признании финансово-хозяйственной деятельности ЧП «АВХ ФАРМ» фиктивной, так как при отсутствии таких судебных решений невозможно признать никчемными договоров между ЧП «АВХ ФАРМ» и ООО «ДСК-Инвест-Компани», не было проведено никаких следственно-оперативных мероприятий и действий, направленных на установление местонахождения в полном объеме первичных документов бухгалтерского и налогового учета ООО «ДСК-Инвест Компани» или восстановления налогового и бухгалтерского учета предприятия. В связи с отсутствием указанных документов исключается возможность провести судебно-экономическую экспертизу и установить истину по делу.

Суд указал, что в ходе дополнительного досудебного следствия по уголовному делу необходимо провести следственные действия:

- провести следственно-оперативные мероприятия по установлению лиц, которые осуществляли финансово-хозяйственную деятельность от имени ЧП «АВХ ФАРМ»; а в случае их установления, провести с ними необходимые следственные действия (допросы, выемки, экспертизы),

- провести встречные проверки финансово-хозяйственной деятельности фирм (предприятий) контрагентов ЧП «АВХ ФАРМ» за период 2008-2009 г.г.,

- выемки документов по сделкам с ЧП «АВХ ФАРМ» за период 2008-2009 г.г. у фирм контрагентов,

- допросить в качестве свидетелей должностных лиц предприятий контрагентов ЧП «АВХ ФАРМ» по фактам взаимоотношений с данным предприятием в период 2008-2009 г.г.,

- провести документальную проверку финансово-хозяйственной деятельности ЧП «АВХ ФАРМ» за период 2008-2009 г.г.,

- дать соответствующую юридическую оценку действиям должностных лиц ЧП «АВХ ФАРМ» (или лиц, фактически осуществлявших деятельность от имени этого предприятия) относительно фиктивности осуществления ими финансово-хозяйственной деятельности,

- получить в установленном законом порядке судебные решения о признании финансово-хозяйственной деятельности ЧП «АВХ ФАРМ» фиктивной и приобщить их к материалам уголовного дела,

- провести все необходимые следственно-оперативные мероприятия, направленные на установление местонахождения в полном объеме первичных документов бухгалтерского и налогового учета ООО «ДСК-Инвест Компани» за период 2008-2009 г.г.,

- установить и допросить свидетелей осуществления финансово-хозяйственной деятельности ООО «ДСК-Инвест Компани» за период 2008-2009 г.г.,

- провести встречные проверки финансово-хозяйственной деятельности фирм (предприятий) контрагентов ООО «ДСК-Инвест Компании» за период 2008-2009 г.г.,

- произвести выемки документов по сделкам с ООО «ДСК-Инвест Компани» за период 2008-2009 г.г. у фирм - контрагентов,

- допросить в качестве свидетелей должностных лиц предприятий контрагентов ООО «ДСК-Инвест Компани» по фактам взаимоотношений с данным предприятием в период 2008-2009 г.г..

Назначить и провести по данному уголовному делу судебно-экономическую экспертизу, производство которой поручить экспертам ХНИИСЭ им. М.С. Бокариуса, в ходе проведения выяснить:

1. Подтверждается ли документально выводы акта ГНИ Ленинского района г. Харькова №2591/18-015/36034537 от 24.12.2009 г. «О результатах выездной внеплановой проверки ООО «ДСК-Инвест Компани» по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 29.09.2008 г. по 30.09.2009 г.» и выводы справки документального исследования ООО «ДСК-Инвест Компани» ГНА в Полтавской области от 18.06.2010 г.?

2. Если подтверждены, то какова сумма налогов была не уплачена в бюджет ООО «ДСК-Инвест Компани» в период 2008-2009 г.г.?

3. Какие нормативные акты Украины нарушены должностными лицами ООО «ДСК-Инвест Компани» в период 2008-2009 г.г.?

4. Приобщить к материалам дела необходимые процессуальные документы, подтверждающие законность снятия информации с каналов связи ОСОБА_3

5. Назначить и провести по делу соответствующую экспертизу звукозаписи.

В апелляции обвиняемый ОСОБА_3 просит отменить постановление Ленинского районного суда г. Харькова от 11 октября 2012 года и направить дело на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции, ссылаясь на то, что суд указывает о проведении следственных действий, которые по его мнению уже были проведены и зафиксированы в установленном порядке.

Выслушав обвиняемого ОСОБА_3, поддержавшего свою апелляционную жалобу, а также осужденную ОСОБА_4 и ее защитника, прокурора, считавших законным и обоснованным постановление суда первой инстанции, изучив материалы уголовного дела и проверив доводы апелляции, коллегия судей считает, что апелляция не подлежит удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с ч.1 ст.281 УПК Украины возвращение дела для дополнительного расследования по мотивам неполноты или неправильности досудебного следствия может иметь место лишь тогда, когда эта неполнота или неправильность не может быть устранена в судебном заседании.

В случае если возникнет вопрос о возвращении дела для дополнительного расследования, суд, выслушав мнение прокурора и других участников судебного разбирательства, разрешает этот вопрос мотивированным определением, а судья - постановлением в совещательной комнате.

В соответствии с положениями п.8 Пленума Верховного Суда Украины от 11 февраля 2005 года №2 «О практике применения судами Украины законодательства, регулирующего возвращение уголовных дел на дополнительное расследование» возвращение дела на дополнительное расследование со стадии судебного разбирательства дела допускается лишь по мотивам неполноты или неправильности досудебного следствия.

Доводы апелляции ОСОБА_3 о том, что суд сослался, как на основание для проведения дополнительного расследования не проведение следственно-оперативных действий направленных на установление местонахождения в полном объеме первичных документов бухгалтерского и налогового учета ООО «ДСК Инвест Компани» или постановления налогового и бухгалтерского несостоятельны.

Так, судом первой инстанции по данному уголовному делу была назначена судебно-экономическая экспертиза, производство которой поручено экспертам ХНИИСЭ им.Бокариуса.

Согласно ходатайства из ХНИИСЭ им.Бокариуса, для проведения экспертизы необходимо предоставить документы бухгалтерского и налогового учета ООО «ДСК Инвест Компани» за период октябрь 2008 года - сентябрь 2009 год.

Суд в порядке ст. 315-1 УПК Украины поручал органу досудебного следствия, прокуратуре г. Кременчуга Полтавской области, предоставить суду соответствующие документы, необходимые для проведения судебно-экономической экспертизы.

Однако по сообщению заместителя прокурора г. Кременчуга документы бухгалтерского и налогового учета, а также карточка лицевого счета ООО «ДСК Инвест Компани» по налогу на добавленную стоимость отсутствуют в прокуратуре г. Кременчуга.

Для установления таких документов и их выемки необходимо провести значительный объем следственных действий, которые не могут охватываться судебным поручением, в связи с чем необходимо направить уголовное дело на дополнительное расследование.

Указанная в постановлении суда первой инстанции неполнота досудебного следствия не может быть устранена в судебном заседании. Суд исчерпал все возможности для установления истины по делу путем поручения органу досудебного следствия выполнить отдельные следственные действия, и пришел к правильному выводу о направлении дела на дополнительное расследование.

При таких данных, коллегия судей не усматривает оснований для отмены постановления суда по доводам апелляции обвиняемого ОСОБА_3 и направлении дела на новое судебное рассмотрение.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 365, 366, 367 УПК Украины, коллегия судей, -

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Ленинского районного суда г. Харькова от 11 октября 2012 года о направлении уголовного дела по обвинению ОСОБА_3, ОСОБА_4 по ч.2 ст.28-ч.2 ст. 366, ч.5 ст. 191, ч.2 ст.28-ч.2 ст. 364, ч.2,3 ст. 209 УК Украины прокурору для дополнительного расследования оставить без изменений, а апелляцию обвиняемого ОСОБА_3 - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: