ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 квітня 2013 року Справа № 03/5026/241/2012
Вищий господарський суд України у складі колегії:
головуючого: суддів:Черкащенка М.М., Нєсвєтової Н.М., Студенця В.І. (доповідач),
за участю представників сторін позивача - Ніколаєв Д.Ю.; відповідача 1 - не з'явився; відповідача 2 - Тимощук А.В.; третьої особи - Янішевський С.В., Весеньов Є.В.;
розглянувши касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Піреус Банк МКБ"
на постановуКиївського апеляційного господарського суду
від23.01.2013
у справі № 03/5026/241/2012
за позовомПублічного акціонерного товариства "Піреус Банк МКБ"
до1.Приватного підприємства "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" 2.Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1 Янішевського Сергія Вадимовича
провизнання недійсними прилюдних торгів та їх результатів
В С Т А Н О В И В:
Публічне акціонерне товариство "Піреус Банк МКБ" (далі - ПАТ "Піреус Банк МКБ") звернулося до господарського суду Черкаської області з позовом до Приватного підприємства "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" (далі - ПП "Спеціалізоване підприємство "Юстиція"), Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції про визнання недійсними прилюдних торгів з примусової реалізації арештованого нерухомого майна (предмета іпотеки), яке належить ТОВ "Бурос-М", що знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. Леніна, 5 та складається з вбудовано-прибудованих нежитлових приміщень літ. А-9: приміщення першого поверху № 1, 2, 3, 18, 19, 20, 25, 27 загальною площею 248,7 кв.м., проведених ПП "СП "Юстиція" на виконання наказу господарського суду Черкаської області від 21.01.2011 по справі № 16/2447, та про визнання недійсними результатів вищезазначених прилюдних торгів.
Ухвалою господарського суду Черкаської області від 13.02.2012 позовну заяву ПАТ "Піреус Банк МКБ" повернуто без розгляду.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 20.03.2012 апеляційну скаргу ПАТ "Піреус Банк МКБ" задоволено, ухвалу господарського суду Черкаської області від 13.02.2012 скасовано, а справу передано на розгляд до господарського суду Черкаської області.
Ухвалою господарського суду Черкаської області від 17.04.2012 порушено провадження у справі № 03/5026/241/2012 за позовом ПАТ "Піреус Банк МКБ" до ПП "Спеціалізоване підприємство "Юстиція", Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції про визнання недійними прилюдних торгів та їх результатів.
Ухвалою господарського суду Черкаської області від 29.05.2012 залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача 1 - Янішевського Сергія Вадимовича.
Рішенням господарського суду Черкаської області від 07.06.2012 (суддя Єфіменко В.В.) позовні вимоги задоволено повністю. Суд визнав недійсними прилюдні торги з примусової реалізації арештованого нерухомого майна (предмета іпотеки), що знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. Леніна,5 та складається з вбудовано-прибудованих нежитлових приміщень літ. А-9: приміщення першого поверху № 1, 2, 3, 18, 19, 20, 25, 27 загальною площею 248,7 кв.м., оформлені протоколом № 16/145-11/-1 від 23.11.2011 та актом Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції про проведені прилюдні торги від 02.12.2011. Також судом визнано недійсними результати прилюдних торгів з примусової реалізації арештованого нерухомого майна (предмета іпотеки), яке належить ТОВ "Бурос-М", що знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. Леніна,5 та складається з вбудовано-прибудованих нежитлових приміщень літ. А-9: приміщення першого поверху № 1, 2, 3, 18, 19, 20, 25, 27 загальною площею 248,7 кв.м., оформлені протоколом № 16/145-11/-1 від 23.11.2011 та актом Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції про проведені прилюдні торги від 02.12.2011.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 05.09.2012 (колегія суддів у складі: головуючий суддя Тищенко О.В., суддів Смірнова Л.Г., Чорна Л.В.) апеляційні скарги Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції та ПП "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" задоволено, рішення господарського суду Черкаської області від 07.06.2012 скасовано, а провадження у справі припинено.
Постановою Вищого господарського суду України від 21.11.2012 постанову Київського апеляційного господарського суду від 05.09.2012 скасовано, а справу передано на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 23.01.2013 (колегія суддів у складі: головуючий суддя Гончаров С.А., суддів Іоннікова І.А., Куксов В.В.) апеляційні скарги Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції та ПП "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" задоволено, рішення господарського суду Черкаської області від 07.06.2012 скасовано та у задоволенні позовних вимог ПАТ "Піреус Банк МКБ" відмовлено в повному обсязі.
Не погоджуючись з постановою Київського апеляційного господарського суду від 23.01.2013, ПАТ "Піреус Банк МКБ" подало касаційну скаргу, в якій просить постанову суду скасувати, як таку, що винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, та невідповідністю викладених у ній висновків обставинам справи, що призвело до прийняття неправильного рішення, та залишити в силі рішення господарського суду Черкаської області від 07.06.2012.
Ухвалою Вищого господарського суду України від 22.03.2013 касаційну скаргу прийнято до розгляду та призначено на 10.04.2013.
Ухвалою Вищого господарського суду України від 10.04.2013 розгляд касаційної скарги відкладено на 17.04.2013.
Колегія суддів, розглянувши наявні матеріали, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування норм матеріального і процесуального права вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Господарськими судами встановлено, що між ВАТ "Міжнародний комерційний банк", правонаступником якого є ПАТ "Піреус Банк МКБ" та ТОВ "Технологічний центр - ГОРКИ" 09.11.2007 укладено кредитний договір № к/07-60 на суму 1 500 000 доларів США з відповідними додатками.
Між ВАТ "Міжнародний комерційний банк" та ТОВ "Бурос-М" 13.02.2008 укладено договір овердрафту № К/08-16/О з умовами про надання ТОВ "Бурос-М" кредиту в розмірі 1 500 000,00 грн. для ліквідації тимчасового дефіциту грошових коштів на рахунку № 26009005350001/980 та забезпечення безперебійного виробничого процесу на період з 13.02.2008 по 12.02.2009, зі сплатою 18 % річних (п. 1.1 договору).
Додатковою угодою № 1 від 12.02.2009 сторони домовились, що ТОВ "Бурос-М" повертає ВАТ "Міжнародний комерційний банк" кошти на рахунок № 26009005350001/980 не пізніше 12.04.2009 зі сплатою 18 % річних.
Договором № 2 про внесення змін та доповнень від 03.11.2009 змінено рахунки, на яких обліковується заборгованість та на які кредитна заборгованість повинна бути сплачена.
Між ВАТ "Міжнародний комерційний банк" та ТОВ "Бурос-М" 13.02.2008 укладено договір іпотеки для забезпечення всіх вимог іпотекодержателя, як кредитора за умовами договору овердрафту № К/08-16/О від 13.02.2008.
Предметом іпотеки є частина нового комплексу іпотекодавця, до складу якого входить нерухоме майно, яке належить ТОВ "Бурос-М", що знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. Леніна,5 та складається з вбудовано-прибудованих нежитлових приміщень літ. А-9: приміщення першого поверху № 1, 2, 3, 18, 19, 20, 25, 27 загальною площею 248,7 кв.м.
Між ВАТ "Міжнародний комерційний банк" та ТОВ "Бурос-М" 13.02.2008 укладено договір про зміни № 1 до договору іпотеки № 3/07-59 від 09.11.2007, за яким підпункт 2.1.1 п. 2.1 розділу ІІ "Предмет іпотеки" виклали в новій редакції, включивши до нього вбудовано-прибудоване приміщення, а саме: нерухоме майно, яке належить ТОВ "Бурос-М", складається з вбудовано-прибудованих нежитлових приміщень літ. А-9: приміщення першого поверху № 1, 2, 3, 18, 19, 20, 25, 27 загальною площею 248,7 кв.м., розташоване в м. Черкаси, вул. Леніна,5.
Рішенням господарського суду Черкаської області від 10.01.2011 у справі № 16/2447 за позовом ПАТ "Піреус Банк МКБ" до ТОВ "Бурос-М" про стягнення 2 070 647,65 грн., позов банку задоволено повністю.
Господарським судом Черкаської області 21.01.2011 видано наказ на виконання рішення від 10.01.2011 у справі № 16/2447, яким стягнуто з ТОВ "Бурос-М" на користь ПАТ "ПІРЕУС БАНК МКБ" - 1 500 000,00 грн. основного боргу, 424 275,90 грн. процентів, 131 979,45 грн. пені за несвоєчасну сплату кредиту, 8 392,30 грн. пені за несвоєчасну сплату процентів, 6 000,00 грн. штрафу за невиконання грошових зобов'язань, 20 706, 47 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби 17.02.2011 за заявою AT "Піреус Банк МКБ" відкрито виконавче провадження ВП №24523247 по примусовому виконанню наказу господарського суду Черкаської області № 08/2415 від 25.01.2011 про солідарне стягнення з TOB "Технологічний центр - Горки" та TOB "Бурос - М" на користь AT "Піреус Банк МКБ" 1 923 570,62 доларів США заборгованості.
Головним державним виконавцем Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції 21.02.2011 відкрито виконавче провадження ВП №24684209 про примусове виконання наказу господарського суду Черкаської області № 16/2447 від 21.01.2011 про стягнення з TOB "Бурос-М" на користь AT "Піреус Банк МКБ" 2 091 590,12 грн.
Керівництвом Державної виконавчої служби України 19.08.2011 створено виконавчу групу з метою виконання обох вищезазначених виконавчих проваджень.
Черкаською філією ПП "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" 01.11.2011 та 02.11.2011 в місцевих газетах "Вечірні Черкаси" та "Нова доба" були розміщені оголошення про проведення прилюдних торгів.
Черкаською філією ПП "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" 23.11.2011 проведено прилюдні торги з реалізації нерухомого майна, яке належить ТОВ "Борус-М", які були оформлені протоколом № 16/145-11І-1 від 23.11.2011, на підставі якого 02.12.2011 року Центральним відділом ДВС Черкаського міського управління юстиції складено Акт про проведені прилюдні торги.
Переможцем торгів став громадянин Янішевський С.В., який 28.11.2011 сплатив відповідні кошти за нерухоме майно (предмет іпотеки).
На депозитний рахунок Центрального ВДВС 29.11.2011 надійшли кошти у сумі 725 800,00 грн. Державним виконавцем кошти у сумі 20217,00 грн. перераховані на користь AT "Піреус Банк МКБ", як повернення авансового внеску на виготовлення експертиз за платіжним дорученням №15676 від 20.12.2011.
Державним виконавцем кошти у сумі 20217,00 грн. перераховані на користь AT "Піреус Банк МКБ", як повернення авансового внеску на виготовлення експертиз за платіжним дорученням №15676 від 20.12.2011.
Державним виконавцем кошти у сумі 641393,64 грн. перераховані на банківські реквізити AT "Піреус Банк МКБ" в рахунок погашення боргу за виконавчим документом, які були зазначені у заяві про відкриття виконавчого провадження за платіжним доручення № 15677 від 08.12.2011.
Задовольняючи позов ПАТ "Піреус Банк МКБ" суд першої інстанції дійшов висновку про суттєве порушення процедури проведення торгів на стадії їх підготовки позбавило банк можливості отримати найвищу ціну за предмет іпотеки від покупців через відсутність оголошення про торги на веб-сайті Мінюсту у розділі "Нерухоме майно".
Скасовуючи рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції виходив з того, що ПП "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" дотримано всі вимоги ст. 43 Закону України "Про іпотеку", яка визначає вимоги підготовки до проведення прилюдних торгів.
Підставою для визнання аукціону недійсним ПАТ "Піреус Банк МКБ" посилається на проведення прилюдних торгів з порушенням положень Закону України "Про іпотеку", Закону України "Про виконавче провадження" та приписів Тимчасового положення про порядок проведення прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 27.10.199 № 68/5.
Умови та порядок виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), що підлягають примусовому виконанню в разі невиконання їх у добровільному порядку, визначаються Законом України "Про виконавче провадження", Інструкцією про проведення виконавчих дій, затвердженою наказом Міністерства юстиції України від 15.12.1999 № 74/5 (далі - Інструкція про проведення виконавчих дій).
Цим Законом визначено загальні правові основи організації та діяльності державної виконавчої служби, її завдання та компетенцію, а також визначено учасників виконавчого провадження, закріплено їхні права та обов'язки, у тому числі право стягувачів і боржників та інших учасників виконавчого провадження на оскарження дій (бездіяльності) державного виконавця та порядок цього оскарження (ст. 1, 2, 5, 7, 10, 11, 111, 85 Закону України "Про виконавче провадження").
При цьому, Закон України "Про виконавче провадження" та Інструкція про проведення виконавчих дій не встановлюють порядку та правил проведення аукціонів, а лише закріплюють такий спосіб реалізації майна, як його продаж на аукціоні, і відсилають до інших нормативно-правових актів (ч. 8 ст. 54, ст. 62 Закону України "Про виконавче провадження", пункти 5.11, 5.12 Інструкції про проведення виконавчих дій).
Отже, державний виконавець здійснює лише підготовчі дії з метою проведення прилюдних торгів, а самі прилюдні торги з реалізації майна організовують і проводять спеціалізовані організації, з якими державною виконавчою службою укладається відповідний договір (п. 5.11 Інструкції про проведення виконавчих дій ).
Правила ж проведення аукціонів визначаються Порядком реалізації арештованого майна, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 15.07.1999 № 42/5.
Цей Порядок регулює реалізацію арештованого майна, за винятком нерухомого майна, майна вилученого законом з обігу, та майна, зазначеного в частині п'ятій статті 55 Закону України "Про виконавче провадження". Порядком визначаються дії організаторів до проведення аукціону, порядок його проведення, порядок переоцінки майна, розрахунків за придбане на аукціоні майно та оформлення кінцевих результатів торгів.
Що ж стосується примусового звернення стягнення на предмет іпотеки, то ч. 8 ст. 54 Закону України "Про виконавче провадження" передбачено, що примусове звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється державним виконавцем з урахуванням положень Закону України "Про іпотеку".
Також, ст. 41 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження", з дотриманням вимог цього Закону.
Виходячи з правової природи процедури реалізації майна на аукціоні, яка полягає в продажу майна боржника, на яке звернено стягнення, та переході права власності до покупця - переможця аукціону, слід зазначити, що має місце правочин, який може визнаватись недійсним в судовому порядку з підстав порушення встановлених законодавством правил проведення торгів.
Порушення, допущені державним виконавцем при здійсненні своїх повноважень, передбачених Законом України "Про виконавче провадження", до призначення аукціону, у тому числі щодо визначення вартості чи оцінки майна тощо, то такі дії (бездіяльність) державного виконавця підлягають оскарженню в порядку, передбаченому цим Законом.
Отже, дії державного виконавця у виконавчому провадженні, які не стосуються правил проведення аукціону, мають самостійний спосіб оскарження й не можуть бути підставою для визнання аукціону недійсними (Аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду України у справі № 6-140цс12 від 26.12.2012 та № 6-116цс12 від 24.10.2012).
Відповідно до ст. 43 Закону України "Про іпотеку" прилюдні торги проводяться в двомісячний строк з дня одержання організатором прилюдних торгів заявки державного виконавця на їх проведення.
Початкова ціна продажу предмета іпотеки встановлюється рішенням суду або за згодою між іпотекодавцем та іпотекодержателем, а якщо вони не досягли згоди, - на підставі оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна і майнових прав та професійну оціночну діяльність, при цьому початкова ціна продажу майна не може бути нижчою за 90 відсотків його вартості, визначеної шляхом його оцінки.
Організатор прилюдних торгів не пізніше ніж за 15 днів до дня початку прилюдних торгів публікує за місцезнаходженням предмета іпотеки принаймні в двох місцевих друкованих засобах масової інформації повідомлення про проведення прилюдних торгів. У повідомленні зазначається інформація про день, час, місце проведення прилюдних торгів, опис предмета іпотеки, що підлягає продажу, місце, де можна отримати додаткову інформацію про умови проведення прилюдних торгів та іншу необхідну інформацію.
Організатор прилюдних торгів забезпечує будь-якій зацікавленій особі доступ до інформації про умови проведення прилюдних торгів та про предмет іпотеки, що підлягає продажу.
Не пізніше дня публікації повідомлення про проведення прилюдних торгів у засобах масової інформації організатор прилюдних торгів письмово сповіщає державного виконавця, іпотекодавця, іпотекодержателя та всіх осіб, що мають зареєстровані у встановленому законом порядку права та вимоги на предмет іпотеки, про день, час і місце проведення прилюдних торгів та про початкову ціну продажу майна.
Судами встановлено, що 25.10.2011 Центральний відділ державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції звернувся до Черкаської філії ПП "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" із заявою на реалізацію арештованого майна нерухомого майна - предмета іпотеки.
Черкаською філією ПП "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" 01.11.2011 та 02.11.2011 в місцевих газетах "Вечірні Черкаси" та "Нова доба" були розміщені оголошення про проведення прилюдних торгів, в яких міститься вся інформація про торги та опис предмета іпотеки.
З метою визначення вартості майна було проведено оцінку та визначено його ринкову вартість - 743700, 00 грн.
ПП "Спеціалізоване підприємство "Юстиція", як встановлено судами, дотримано всі вимоги ст. 43 Закону України "Про іпотеку", яка визначає вимоги підготовки до проведення прилюдних торгів.
Також, судами встановлено, що ПАТ "Піреус Банк МКБ" не оскаржив жодних дій Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції.
Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з доводами суду апеляційної інстанції щодо відсутності правових підстав для задоволення позову.
Відповідно до ст. 111-7 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.
З урахуванням меж перегляду справи в касаційній інстанції, колегія суддів вважає, що під час розгляду справи фактичні її обставини були встановлені судом апеляційної інстанції на підставі всебічного, повного і об'єктивного дослідження поданих доказів в їх сукупності, висновки суду відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому відсутні підстави для зміни чи скасування оскаржуваної постанови суду.
Доводи ПАТ "Піреус Банк МКБ" наведені в касаційній скарзі колегія суддів вважає необґрунтованими та такими, що не спростовують висновків суду апеляційної інстанції та передусім зводяться до додаткової перевірки доказів, а згідно ч. 2 ст. 111-7 ГПК України касаційна інстанція не має права збирати нові докази або додатково перевіряти докази.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9 - 111-12 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,
ПОСТАНОВИВ:
Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Піреус Банк МКБ" залишити без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 23.01.2013 у справі № 03/5026/241/2012 - без змін.
Головуючий - суддя Черкащенко М.М.
Судді: Нєсвєтова Н.М.
Студенець В.І.