РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" грудня 2013 р. Справа № 906/392/13

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Тимошенко О.М.

судді Огороднік К.М. ,

судді Коломис В.В.

при секретарі Саган І.О.

за участю представників:

від апелянтів - Грабовська О.М. (ТзДВ "Страхова компанія "Професіонал", ТзДВ "Страхова компанія "Авангард", ТзДВ "Страхова компанія "Прогрес", ТзОВ "Компанія з управління активами "Траст Центр"), Кошліченко В.С. (від арбітражного керуючого Серебрякова О.В.).

від боржника - не з'явився

арбітражний керуючий - не з'явився

розглянувши спільну апеляційну скаргу ТзДВ "Страхова компанія "Професіонал", ТзДВ "Страхова компанія "Авангард", ТзДВ "Страхова компанія "Прогрес", ТзОВ "Компанія з управління активами "Траст Центр", а також апеляційну скаргу арбітражного керуючого Серебрякова О.В. на ухвалу господарського суду Житомирської області від 22.10.13 р. у справі № 906/392/13

за заявою Товариство з додатковою відповідальністю "Страхова компанія "Професіонал" (м.Макіївка, Донецька область)

до Товариство з обмеженою відповідальністю "Ольга" (смт. Олевськ Житомирської області)

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 22.10.2013 року у справі № 906/392/13 (суддя Макаревич В.А.) звільнено від виконання обов'язків розпорядника майна та виконання обов'язків керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" арбітражного керуючого Алескерову Саміру Ільхамівну. Призначено розпорядником майна ТзОВ "Ольга" арбітражного керуючого Сушкова Віктора Васильовича, який має свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1329, видане 18.07.2013 р. та мешкає за адресою: м. Житомир, вул. Офіцерська, буд. 12, кв. 29. Покладено виконання обов'язків керівника ТзОВ "Ольга" на розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Сушкова Віктора Васильовича. Відмовлено в задоволенні заяв заяв на участь у справі про банкрутство в якості розпорядника майна арбітражним керуючим Серебрякову О.В. та Саюку Ю.В., тощо.

Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, арбітражний керуючий Серебряков О.В. та кредитори - ТзДВ "Страхова компанія "Професіонал", ТзДВ "Страхова компанія "Авангард", ТзДВ "Страхова компанія "Прогрес", ТзОВ "Компанія з управління активами "Траст Центр" подали апеляційні скарги.

Зокрема, арбітражний керуючий Серебряков О.В. у своїй скарзі зазначає, що судом допущено порушення норм ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в частині призначення розпорядника майна боржника. Поряд з цим вказує, що під час розгляду запропонованих кандидатур арбітражних керуючих, судом безпідставно надано перевагу арбітражному керуючому Сушкову В.В. використовуючи лише територіальний признак. З огляду на викладене просить оскаржувану ухвалу скасувати в частині призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Сушкова В.В. та прийняти в цій частині нове рішення, яким призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Серебрякова О.В.

В судових засіданнях представник арбітражного керуючого підтримав доводи апеляційної скарги та просить її задоволити.

Кредитори - ТзДВ "Страхова компанія "Професіонал", ТзДВ "Страхова компанія "Авангард", ТзДВ "Страхова компанія "Прогрес", ТзОВ "Компанія з управління активами "Траст Центр" у спільній апеляційній скарзі зазначають, що судом допущено порушення ч. 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Звертають увагу, що відповідно до положень вказаної статті Закону, розпорядник майна боржника визначається із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, і лише у випадку відсутності заяви визначеного арбітражного керуючого на участь у справі, суд має право призначити розпорядника майна без застосування цієї системи. Однак в даному випадку, розпорядник майна звільнений від обов'язків за власною заявою, а тому суду необхідно було застосувати автоматизовану систему. Відтак, просять оскаржувану ухвалу скасувати.

В судових засіданнях представник кредиторів підтримала доводи апеляційної скарги та просить її задоволити.

Розпорядником майна Сушковим В.В. подано відзиви на апеляційну скаргу від свого імені та від імені ТзОВ "Ольга", в яких останній вказує, що судом першої інстанції правомірно розглянуто запропоновані кандидатури арбітражних керуючих та за наявності їх конкуренції обгрунтовано призначено розпорядником майна Сушкова В.В. Відтак, просить залишити скарги без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції без змін. Поряд з цим повідомляє про неможливість прибуття в судове засідання та просить розглянути скарги за його відсутності.

Розглянувши апеляційні скарги, дослідивши матеріали справи та заслухавши представників сторін, колегія суддів прийшла до висновку про задоволення апеляційної скарги кредиторів та часткове задоволення апеляційної скарги арбітражного керуючого Серебрякова О.В. з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Житомирської області від 18.04.2013 порушено провадження у справі №906/392/13 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" (м. Олевськ, Житомирська область, ідентифікаційний код: 24703462). Зазначеною ухвалою суду, в тому числі, визнано вимоги ініціюючого кредитора Товариства з додатковою відповідальністю "Страхова компанія "Професіонал" (м. Макіївка, Донецька область, ідентифікаційний код: 335946) в сумі 13 269 240,00 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" (м. Олевськ, Житомирська область, ідентифікаційний код: 24703462); введено процедуру розпорядження майном боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" (м.Олевськ, Житомирська область, ідентифікаційний код: 24703462) на строк 115 календарних днів; призначено розпорядником майна боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" (м. Олевськ, Житомирська область, ідентифікаційний код: 24703462) арбітражного керуючого Алескерову Саміру Ільхамівну (ідентифікаційний номер : 3110417387, ліцензія серії АВ № 547990, вид. 17.01.2011 року , адреса : Житомирська область, Житомирський район, с. Станишівка, вул. Парникова, буд. 3-А); зобов'язано офіційно оприлюднити ухвалу суду у встановленому законодавством порядку.

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 20.08.2013 року було продовжено строк процедури розпорядження майном боржника на два місяці до 18.09.2013 року. включно; відкладено розгляд справи у попередньому засіданні; відкладено розгляд заяви кредитора Управління Державної служби охорони при Управлінні Міністерства внутрішніх справ України в Миколаївській області в сумі 57049,50 грн.; відкладено розгляд заяв кредиторів: ТОВ "Компанія з управління активами Траст Центр", Товариства з обмеженою відповідальністю "Страхова компанія "Прогрес", Товариства з додатковою відповідальністю "Страхова компанія "Авангард", УПФУ в Олевському районі Житомирської області та ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк"; відсторонено від виконання обв'язків керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" (м.Олевськ, Житомирська область) Токарева Володимира Івановича та покладено виконання обов'язків керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" (м.Олевськ, Житомирська область) на розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Алескерову Саміру Ільхамівну.

17.09.2013 року до господарського суду Житомирської області надійшла заява № 2 від 21.08.2013 року арбітражного керуючого Алескерової С.І. про звільнення від виконання обов'язків розпорядника майна у справі № 906/392/13 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга".

Ухвалою суду від 18.09.2013р., зокрема, відкладено розгляд справи у попередньому засіданні та розгляд клопотання про продовження строку процедури розпорядження майном до наступного судового засідання, відкладено розгляд заяви кредитора Управління Державної служби охорони при Управлінні Міністерства внутрішніх справ України в Миколаївській області з вимогами до боржника на суму 57049,50 грн. до наступного судового засідання, відкладено розгляд заяв кредиторів: ТОВ "Компанія з управління активами Траст Центр", Товариства з обмеженою відповідальністю "Страхова компанія "Прогрес", Товариства з додатковою відповідальністю "Страхова компанія "Авангард", УПФУ в Олевському районі Житомирської області та ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк" до наступного судового засідання, відкладено розгляд заяви арбітражного керуючого Алескерової С.І. про звільнення від виконання обов'язків розпорядника майна у справі до наступного засідання суду.

18.09.2013 року до суду надійшла заява арбітражного керуючого Сушкова Віктора Васильовича про участь у даній справі разом із копією свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого.

30.09.2013р.до суду від представника ПАТ "КБ "Актив-банк" надійшла заява №2630/11 від 25.09.2013р., у якій він просить призначити розпорядником майна ТОВ "Ольга" арбітражного керуючого Серебрякова Олександра Володимировича.

08.10.2013р. до суду від арбітражного керуючого Серебрякова Олександра Володимировича надійшла заява №к/82 від 20.09.2013р., у якій арбітражний керуючий Серебряков О.В. не заперечував проти призначення його розпорядником майна боржника.

22.10.2013р. до суду від арбітражного керуючого Саюка Юрія Віталійовича надійшла заява на участь у справі в якості розпорядника майна з додатками.

Таким чином, до господарського суду Житомирської області надійшли заяви на участь у даній справі у якості розпорядника майна від арбітражних керуючих: Сушкова В.В., Серебрякова О.В., Саюка Ю.В.

Враховуючи, що за умовами п. 3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (роозпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою, судом першої інстанції правомірно звільнено від обов'язків розпорядника майна та виконання обов'язків керівника ТзОВ "Ольга" арбітражного керуючого Алескерову С.І.

Поряд з цим, суд першої інстанції, дослідивши заяви арбітражних керуючих та додані до них матеріали, врахувавши положення п. 64 Постанови Пленуму ВСУ від 18.12.2009 р. № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" відносно конкуренції арбітражних керуючих для призначення розпорядником майна, дійшов висновку про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Сушкова В.В.

Колегія суддів вважає даний висновок місцевого господарського суду помилковим з таких підстав.

Відповідно до абзацу 1 пункту 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (із змінами та доповненнями) - (далі Закон), кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

У разі, якщо від арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), визначеного автоматизованою системою, не надійшла заява про згоду стати розпорядником майна в цій справі, то розпорядника майна призначає суд без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України (абзац 4 пункту 1 ст. 114 Закону).

Таким чином, законом чітко передбачено процедуру призначення розпорядника майна боржника, відповідно до якої право суду призначити розпорядника майна без застосування автоматизованої системи настає лише у випадку ненадходження заяви про згоду на участь у справі від визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого.

Судом констатується, що справа знаходиться на стадії розпорядження майном боржника. При цьому, реєстр вимог кредиторів не складено та не затверджено судом і, відповідно відсутній комітет кредиторів, який уповноважений клопотати перед судом про призначення керуючого санацією або ліквідатора. Відтак, на даній стадії провадження у справі Закон не передбачає можливості подання до суду пропозицій від окремих учасників провадження щодо призначення розпорядника майна. Поряд з цим, подання заяви арбітражним керуючим Алескеровою С.І. про звільнення її від обов'язків розпорядника майна не є тотожним випадком по відношенню до відсутності заяви про згоду на участь у справі від визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого. За наведених обставин колегія суддів вважає, що в даному випадку суду першої інстанції необхідно було повторно визначити кандидатуру розпорядника майна із застосуванням автоматизованої системи.

З огляду на наведене, спільна апеляційна скарга ТзДВ "Страхова компанія "Професіонал", ТзДВ "Страхова компанія "Авангард", ТзДВ "Страхова компанія "Прогрес", ТзОВ "Компанія з управління активами "Траст Центр" підлягає задоволенню, а скарга арібтражного керуючого Серебрякова О.В. частковому задоволенню, оскільки апелянтом в прохальній частині скарги зазначено вимогу про призначення його розпорядником майна боржника, що в свою чергу не підлягає задоволенню.

Враховуючи викладене суд дійшов висновку, що ухвала господарського суду Житомирської області від 22.10.2013 року в частині призначення розпорядником майна ТзОВ "Ольга" арбітражного керуючого Сушкова Віктора Васильовича, який має свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1329, видане 18.07.2013 р. та мешкає за адресою: м. Житомир, вул. Офіцерська, буд. 12, кв. 29, а також покладення виконання обов'язків керівника ТзОВ "Ольга" на розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Сушкова Віктора Васильовича, прийнята з порушенням норм ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а тому підлягає скасуванню. Зважаючи, що визначення кандидатури арбітражного керуючого із застосуванням автоматизованої системи є прерогативою суду першої інстанції, справа № 906/392/13 підлягає направленню до місцевого господарського суду.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, п. 4 ч. 1 ст.104, ст.ст. 105, 106 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Спільну апеляційну скаргу ТзДВ "Страхова компанія "Професіонал", ТзДВ "Страхова компанія "Авангард", ТзДВ "Страхова компанія "Прогрес", ТзОВ "Компанія з управління активами "Траст Центр" від 28.10.2013 р. № 01/10-с задоволити.

2. Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Серебрякова О.В. від 28.10.2013 р. № к/90 задоволити частково.

3. Ухвалу господарського суду Житомирської області від 22.10.2013 року у справі № 906/392/13 скасувати в частині призначення розпорядником майна ТзОВ "Ольга" арбітражного керуючого Сушкова Віктора Васильовича, який має свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1329, видане 18.07.2013 р. та мешкає за адресою: м. Житомир, вул. Офіцерська, буд. 12, кв. 29; покладення виконання обов'язків керівника ТзОВ "Ольга" на розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Сушкова Віктора Васильовича; зобов'язання арбітражного керуючого Алескерової С.І. передати розпоряднику майна ТзОВ "Ольга" Сушкову В.В. печатку, штампи, бухгалтерську та податкову звітність, фінансово-господарську документацію, цінні папери, матеріальні та інші цінності підприємства-боржника; зобов'язання розпорядника майна Сушкова В.В. - ознайомитись з матеріалами справи № 906/392/13; до наступного судового засідання надати письмові відзиви на заяви кредиторів: Управління Державної служби охорони при Управлінні Міністерства внутрішніх справ України в Миколаївській області, ТОВ "Компанія з управління активами Траст Центр", Товариства з обмеженою відповідальністю "Страхова компанія "Прогрес", Товариства з додатковою відповідальністю "Страхова компанія "Авангард", УПФУ в Олевському районі Житомирської області та ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк" про визнання грошових вимог до боржника; за необхідності надати обгрунтоване клопотання щодо продовження строку процедури розпорядження майном та строку виконання повноважень розпорядника майна; надати витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців з інформацією про внесення змін щодо керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" (м.Олевськ, Житомирська область) ; надати складений реєстр вимог кредиторів для затвердження до господарського суду; організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість, результати проведеної інвентаризації надати суду; надати належний, обґрунтований розрахунок суми заборгованості по заробітній платі з розбивкою по кожному працівнику, з зазначенням періоду нарахування, підстав нарахування тощо.

4. Матеріали справи № 906/392/13 направити до господарського суду Житомирської області.

5. Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Головуючий суддя Тимошенко О.М.

Суддя Огороднік К.М.

Суддя Коломис В.В.