ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  

м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2

___________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

Іменем України

16.12.2008  року                                                            Справа № 8/67

Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:                                        Медуниці О.Є.

суддів                                                  Лазненко Л.Л.

                                                            Перлова Д.Ю.

Секретар судового засідання:          Яковлева І.А.

за участю представників сторін:

від позивача                                         Коваленко Л.М., головний юрисконсульт

юридичного відділу Донецької філії ДК

"Газ України", довіреність №214/10

від 29.12.2007;

від відповідача                                        повноважний представник в судове

                                                            засідання не прибув;

від Ленінського ВДВС

Луганського МУЮ                              повноважний представник в судове

                                                            засідання не прибув;

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

апеляційну скаргу                               Дочірньої компанії „Газ України”

Національної акціонерної компанії

„Нафтогаз України”, м. Київ

на ухвалу          

господарського суду          Луганської області

від          13.11.2008

по справі          №8/67 (суддя – Батюк Г.М.)

за позовом                                                    Дочірньої компанії „Газ України”

                                                             Національної акціонерної компанії

                                                             „Нафтогаз України”, м. Київ

до відповідача                                          Луганського міського комунального

підприємства „Теплозабезпечення”,

м. Луганськ

орган виконання судового

рішення:                                                   Ленінський відділ державної виконавчої

служби Луганського міського управління

юстиції, м. Луганськ

про                                               стягнення 370830 грн. 00 коп.

ВСТАНОВИВ:

Відповідач та Ленінський ВДВС Луганського МУЮ не забезпечили участі своїх повноважних представників в судовому засіданні, але були належним чином повідомленні Луганським апеляційним господарським судом про час і місце судового засідання (див. поштові повідомлення із зазначенням про одержання адресатами 08.12.2008 та 10.12.2008).

Враховуючи вищезазначене, судова колегія вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за матеріалами наявними у справі, без їх участі.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 13.11.2008 по справі №8/67 залишено без задоволення заяву Ленінського ВДВС Луганського МУЮ №4846 від 28.10.2008 про здіснення заміни вибулої сторони у виконавчому провадженні: Луганського міського комунального підприємства „Теплозабезпечення”, його правонаступником - Луганським міським комунальним підприємством „Теплокомуненерго”.

04.12.2008 до Луганського апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга ДК „Газ України” (позивача у справі) від 24.11.2008 №31/10-13343 на ухвалу господарського суду Луганської області від 08.04.08 у справі №8/67, в якій просить ухвалу скасувати через порушення норм матеріального та процесуального права і прийняти нове рішення, яким задовольнити заяву Ленінського ВДВС Луганського МУЮ про заміну вибулої сторони правонаступником.

Розпорядженням голови Луганського апеляційного господарського суду від 04.12.2008 відповідно до ст.28 Закону України “Про судоустрій України” для розгляду апеляційної скарги Дочірньої компанії „Газ України” Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України”,  м. Київ, від 24.11.2008 №31/10-13343 на ухвалу господарського суду Луганської області від 13.11.2008 по справі №8/67 призначено судову колегію у складі: головуючий суддя – Медуниця О.Є., суддя – Лазненко Л.Л., суддя – Перлов Д.Ю.

Відповідно до ст.106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються у порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України в процесі розгляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково наданими доказами повторно розглядає справу.

Апеляційний суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, присутніх в судовому засіданні, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Рішенням господарського суду Луганської області від 23.09.2004 по даній справі задоволено частково позов Дочірньої компанії „Газ України” Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” до Луганського міського комунального підприємства „Теплозабезпечення” (далі – ЛМКП „Теплозабезпечення”); стягнуто з відповідача на користь позивача – суму неоплаченого простого векселя 200000 грн. 00 коп., розмір відсотків у сумі 22230 грн. 00 коп., витрати по державному миту 997 грн. 04 коп. та  витрати на інформаційно – технічне забезпечення судового процесу у сумі 69 грн. 21 коп. (а.с.51,52).

Відповідно до ст.116 Господарського процесуального кодексу України господарським судом Луганської області видано наказ від 11.09.2004 №8/67 на виконання даного рішення (а.с.54).

05.11.2004 Ленінським ВДВС Луганського МУЮ прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження №11-906 з виконання наказу господарського суду Луганської області від 11.09.2004 №8/67 (а.с.88).

29.10.2008 зазначений виконавчий орган звернувся до суду із заявою №4846 від 28.10.2008 з вимогами „про заміну вибулої сторони у виконавчому провадженні”.

Луганською міською радою 27.07.2004 прийнято рішення №22/5 про реорганізацію міського комунального підприємства „Теплозабезпечення” шляхом приєднання його до Луганського комунального підприємства „Теплокомуненерго” (далі – ЛМКП „Теплокомуненерго”). Строк реорганізації 3 місяці з моменту набрання чинності даного рішення (а.с.118).

Рішенням Луганської міської ради від 20.06.2006 №5/7 внесено зміни до рішення Луганської міської ради від 27.07.2004 №22/5 „Про реорганізацію міського комунального підприємства „Теплозабезпечення””, змінено у пункті 3 зазначеного рішення цифру та букви „3 місяці” на цифри та букву „24 місяці”, тобто строк реорганізації було продовжено до 01.01.2007 (а.с.106).

Рішенням Луганської міської ради від 30.07.2008 №37/12 внесено зміни до рішення від 27.07.2004 №22/5, строк реорганізації продовжено до 01.01.2009 (а.с.119).

Отже строк реорганізації на даний час не сплинув.

Скаржник наполягає на тому, що фактично реорганізацію проведено, акти надані суду, на його думку, свідчать про передачу від ЛМКП „Теплозабезпечення” до ЛМКП „Теплокомуненерго” дебіторської та кредиторської заборгованості, тому слід замінити сторону у виконавчому провадженні на підставі статті 25 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно статті 107 Цивільного кодексу України після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами та задоволення чи відхилення цих вимог комісія з припинення юридичної особи складає передавальний акт (у разі злиття, приєднання або перетворення) ..., який має містити положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань юридичної особи, що припиняється, стосовно всіх її кредиторів та боржників, включаючи зобов’язання, які оспорюються сторонами.

Передавальний акт ... затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про її припинення.

Крім того, нотаріально посвідчені копії передавального акта передаються в орган, який здійснює державну реєстрацію, за місцем державної реєстрації юридичної особи, що припиняється, а також в орган, який здійснює державну реєстрацію, за місцем державної реєстрації юридичної особи правонаступника (частина 3 статті 107 Цивільного кодексу України).

Порушення положень частин другої та третьої статті 107 Цивільного кодексу України є підставою для відмови у внесенні до Єдиного державного реєстру запису про припинення юридичної особи та державної реєстрації створюваних юридичних осіб – правонаступників.

Згідно частини 2 статті 17 Закону України від 15.05.2003 №755-IV „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців” до Єдиного державного реєстру включаються відомості про перебування юридичної особи в процесі припинення, зокрема дата реєстрації рішення засновників або уповноважених ним органів про припинення юридичної особи, відомості про комісію з припинення; дата затвердження передавального акта, дані про юридичних осіб – правонаступників - дата та номер запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи, підстава його внесення.

Згідно пункту 11 статті 37 Закону України від 15.05.2003 №755-IV „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців” зміни до установчих документів юридичної особи, що не припиняється в результаті приєднання, підлягають державній реєстрації після державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті приєднання. Приєднання вважається завершеним з моменту державної реєстрації припинення юридичних осіб, що припиняються в результаті приєднання, та державної реєстрації відповідних змін до установчих документів.

Отже, моментом переходу прав до правонаступника юридичної особи слід вважати дату внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців в порядку, передбаченому статтею 37 Закону України від 15.05.2003 №755-IV „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців”.

До матеріалів справи додана довідка державного реєстратора серія АВ №№755801 - 755804 від 12.11.2008 (а.с.129-132), з якої вбачається, що 21.05.2008 до реєстру внесено запис про „рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи, яке пов’язано з реорганізацією” (а.с.131).

Інша інформація щодо дати затвердження передавального акта, дані про юридичних осіб – правонаступників - дата та номер запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи, підстава його внесення в довідці з Єдиного державного реєстру відсутня.

Аналізуючи матеріали справи, судова колегія приходить до висновку, що сторонами по справі, виконавчою службою не надано ні передавального акта, який би відповідав вимогам частини 2 статті 107 Цивільного кодексу України (затверджений Луганською міською радою та містив би положення про правонаступництво ЛМКП „Теплокомуненерго” щодо всіх зобов”язань юридичної особи, що припиняється (відповідача), стосовно всіх кредиторів ..., включаючи зобов’язання, які оспорюються сторонами), ні дані про державну реєстрацію цих фактів в Єдиному державному реєстрі, відповідно до частини 2 статті 17 Закону України від 15.05.2003 №755-IV „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців”.

Відповідно до довідки Головного управління Статистики у Луганській області від 06.11.2008 №13-48/1111 ЛМКП „Теплозабезпечення” знаходиться у Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України (а.с.122).

Зі Статуту ЛМКП „Теплокомуненерго” не вбачається його правонаступництва в результаті приєднання юридичної особи відповідача (а.с.102,103).

За таких обставин момент переходу прав до правонаступника від відповідача не настав.

Стаття 11 Закону України „Про виконавче провадження” передбачає, що державний виконавець має право звернутися до суду про заміну сторони її правонаступником тільки у разі вибуття цієї сторони, що матеріалами справи не підтверджено стосовно відповідача.

Отже, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку про відсутність підстав у задоволенні заяви Ленінського відділу державної виконавчої служби Луганського міського управління юстиції №4846 від 28.10.2008.

Таким чином доводи апеляційної скарги спростовуються матеріалами справи та відхиляються апеляційною інстанцією за необґрунтованістю.

З огляду на викладене апеляційна скарга Дочірньої компанії „Газ України” Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України”, м.Київ, від 24.11.2008 №31/10-13343 не підлягає до задоволення, ухвала господарського суду Луганської області від 13.11.2008 у справі №8/67 скасуванню не підлягає.

За згодою представників сторін присутніх у судовому засіданні оголошені вступна та резолютивна частини постанови.

Керуючись ст.ст.43, 49, 99, 101, п.1 ст.103, ст.ст.105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Дочірньої компанії „Газ України” Національної  акціонерної компанії „Нафтогаз України”, м. Київ, від 24.11.2008 №31/10-13343, на ухвалу господарського суду Луганської області від 13.11.2008 у справі №8/67 залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду Луганської області від 13.11.2008 у справі №8/67 залишити без змін.

Відповідно ч. 3, ч. 5 ст. 105 Господарського процесуального кодексу України постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий                                                                      О.Є.Медуниця

Суддя                                                                                Л.Л. Лазненко

Суддя                                                                                Д.Ю. Перлов