КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
02.03.2009 № 8/180
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Поляк О.І.
суддів: Капацин Н.В.
Калатай Н.Ф.
при секретарі: Царук І.О.
За участю представників:
від позивача 1: ОСОБА_4 (дов. б/н від 29.11.2008р.);
від позивача 2: ОСОБА_4 (дов. б/н від 29.11.2008р.);
від відповідача: не з'явився;
від третьої особи: не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Надія"
на рішення Господарського суду Чернігівської області від 18.12.2008
у справі № 8/180 (Оленич Т.Г.)
за позовом ОСОБА_1
ОСОБА_2
до товариства з обмеженою відповідальністю "Надія"
третя особа позивача
третя особа відповідача ОСОБА_3
про визнання недійсними рішень загальних зборів
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулись до господарського суду Чернігівської області з позовом про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” від 23.08.2008р. в частині виключення їх зі складу учасників товариства та зменшення його статутного фонду.
Рішенням господарського суду Чернігівської області у справі № 8/180 від 18.12.2008р. позовні вимоги ОСОБА_1 та ОСОБА_2 задоволено повністю, рішення позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю „Надія” від 23.08.2008р. визнано недійсними в повному обсязі, а також стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” на користь ОСОБА_1 та ОСОБА_2 85,00 грн. державного мита і 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що ОСОБА_3 станом на 23.08.2008р. - день проведення загальних позачергових зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” не був учасником зазначеного товариства, а тому не мав права приймати участі у цих зборах. Відповідно до протоколу позачергових загальних зборів учасників ТОВ “Надія” від 23.08.2008р. на зборах були присутні учасники, які у сукупності володіють 22,22% голосів, що в силу ст. 60 Закону України “Про господарські товариства” свідчить про їх неправомірність і є безумовною підставою для визнання всіх рішень, прийнятих на цих зборах недійсними. Оскільки питання щодо виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 до порядку денного позачергових загальних зборів учасників ТОВ “Надія” включено не було і згоду на включення вказаного питання до порядку денного присутніми 23.08.2008р. на зборах учасниками не надано, то прийняття рішення з цього питання суперечить ст. 61 Закону України “Про господарські товариства”. В протоколі позачергових загальних зборів учасників товариства від 23.08.2008р. не зазначено жодного факту невиконання позивачами статутних обов'язків, а також в чому полягає систематичність невиконання позивачами їх обов'язків і якими саме діями, як учасника товариства, позивачі перешкоджають досягненню його цілей. Отже, рішення позачергових загальних зборів товариства про виключення позивачів зі складу учасників є необґрунтованим, а тому підлягає визнанню недійсним.
Товариство з обмеженою відповідальністю “Надія”, не погоджуючись з вищезазначеним рішенням, звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Чернігівської області у справі № 8/180 від 18.12.2008р. скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 та ОСОБА_2 відмовити повністю.
В апеляційній скарзі відповідач посилається на те, що оспорюване рішення прийняте з порушенням норм матеріального і процесуального права, оскільки місцевий господарський суд дійшов помилкового висновку про те, що рішення позачерговий загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” від 23.08.2008р. прийнято за відсутності кворуму для проведення загальних зборів учасників товариства. Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб - підприємців серії НОМЕР_1 станом на 01.08.2008р. учасниками ТОВ “Надія” були ОСОБА_3, розмір внеску якого до статутного фонду ТОВ “Надія” становив 3 500,00 грн. (77,78%), ОСОБА_1, розмір внеску якої до статутного фонду ТОВ “Надія” становив 500,00 грн. (11,11%), ОСОБА_2, розмір внеску якої до статутного фонду ТОВ “Надія” становив 500,00 грн. (11,11%). Вказане відповідає відомостям, зазначеним в реєстраційній картці форми № 3 на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, пов'язаних зі зміною складу засновників. Реєстраційна карта подана Державному реєстратору Новгород-Сіверської районної державної адміністрації 04.02.2008р. разом з нотаріально посвідченою заявою ОСОБА_5 від 30.01.2008р. про вихід зі складу учасників та передачу частки ОСОБА_3, а також протоколом загальних зборів учасників ТОВ “Надія” від 12.03.2008р. На час проведення загальних зборів 23.08.2008р. вказані відомості з Єдиного реєстру виключені не були. А тому, суд першої інстанції при вирішенні питання щодо наявності кворуму під час проведення 23.08.2008р. загальних зборів учасників ТОВ “Надія” вийшов за межі своїх повноважень, позовних вимог і фактично вніс до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців зміни до запису щодо складу учасників ТОВ “Надія”. Заява про виключення з учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 подана ОСОБА_3 у зв'язку з неправомірними діями учасника товариства ОСОБА_1, спрямованими на перешкоджання діяльності ТОВ “Надія”.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 30.01.2009р. прийнято апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” до провадження та призначено її розгляд на 18.02.2009р.
18.02.2009р. в судове засідання апеляційної інстанції представники товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” та ОСОБА_3 не з'явились, у зв'язку з чим розгляд апеляційної скарги відкладався на 02.03.2009р.
02.03.2009р. в судове засідання апеляційної інстанції зазначені представники також не з'явились.
Оскільки наявні в матеріалах справи повідомлення про вручення поштового відправлення № 0889966 від 04.02.2009р. та № 0889963 від 04.02.2009р. свідчать про належне повідомлення товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” і ОСОБА_3 про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги у справі № 8/180, явка учасників судового процесу у засіданні апеляційної інстанції не визнана обов'язковою, колегія суддів вважає за можливе здійснити перевірку оспорюваного рішення господарського суду Чернігівської області за наявними у справі матеріалами без зазначених представників.
Розглянувши апеляційну скаргу, наявні в матеріалах справи докази, заслухавши пояснення представника позивачів, колегія суддів встановила:
Товариство з обмеженою відповідальністю “Надія” створено на підставі установчого договору від 21.09.1995р., укладеного між його засновниками: ОСОБА_6, ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12 шляхом перетворення магазину № 21 “Малятко” торгово-комерційної організації орендарів “Ярославна” у товариство з обмеженою відповідальністю “Надія”. Статут товариства зареєстровано розпорядженням голови Новгород-Сіверської районної державної адміністрації за № 42 від 31.10.1995р.
16.05.1997р. на зборах засновників товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” прийнято рішення про внесення змін до установчого договору в частині складу засновників, а саме: до складу засновників замість ОСОБА_9 прийнято ОСОБА_5
Розпорядженням голови Новгород-Сіверської районної державної адміністрації № 190 від 28.05.1997р. здійснено державну реєстрацію змін та доповнень до статуту товариства з обмеженою відповідальністю “Надія”, до складу засновників товариства замість ОСОБА_9 введено ОСОБА_5
Відповідно до п. 9.2. статуту та п. 13 установчого договору ТОВ “Надія” статутний фонд товариства становив 450 млн.крб. (4 500 грн.), а внесок кожного із засновників становив 50 млн.крб. (500 грн.). Отже, доля кожного із засновників (учасників) ТОВ “Надія” у статутному фонді товариства складала по 11,111%. Таким чином, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 станом на 23.08.2008р. були учасниками товариства і їм належали частки у статутному фонді товариства в розмірі по 11,111% кожній.
23.08.2008р. рішенням позачергових зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” затверджено наступний порядок денний: звіт директора ТОВ “Надія” ОСОБА_3; заяви учасників товариства.
Як вбачається з протоколу позачергових зборів учасників ТОВ “Надія” від 23.08.2008р. на зазначених зборах були присутні ОСОБА_1, ОСОБА_2 і ОСОБА_3 Частки ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у статутному фонді товариства складають по 11,11%, а частка ОСОБА_3 - 77,78%. За результатами реєстрації учасників товариства, які прибули на загальні збори, було визначено кворум 100%.
Рішенням позачергових загальних зборів учасників ТОВ “Надія” від 23.08.2008р. ОСОБА_1 і ОСОБА_2 зі складу учасників товариства виключено та затверджено зменшення статутного фонду ТОВ “Надія” до розміру 3 500,00 грн.
Задовольняючи позов ОСОБА_1 та ОСОБА_2 місцевий господарський суд визнав вимоги позивачів щодо визнання недійсними рішень загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” про виключення ОСОБА_1 та ОСОБА_2 зі складу учасників товариства і зменшення його статутного фонду обґрунтованими.
Колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду з огляду на наступне.
Судом встановлено, що визначаючи правомочність позачергових загальних зборів учасників ТОВ “Надія”, присутні на зборах виходили з того, що відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 01.08.2008р. у складі засновників (учасників) ТОВ “Надія” зареєстровані ОСОБА_3, ОСОБА_2 та ОСОБА_1
В силу ст. 3 Закону України “Про господарські товариства” учасниками господарського товариства можуть бути підприємства, установи, організації, а також громадяни, крім випадків, передбачених законодавчими актами України. Отже, учасником товариства є особа (фізична чи юридична), що є власником корпоративних прав на це господарське товариство, включаючи право на відповідну частку в його статутному фонді, і відповідно включена у такому статусі до установчих документів товариства.
Виходячи зі змісту ст. 167 Господарського кодексу України правомочність особи на участь в управлінні господарським товариством, в тому числі шляхом прийняття участі у загальних зборах учасників господарського товариства, є складовою частиною корпоративного права. При цьому суб'єктом корпоративного права може бути особа, яка має частку у статутному фонді (майні) господарського товариства.
Статтею 82 Господарського кодексу України встановлено, що відомості щодо складу засновників та учасників товариства, розмір часток кожного з учасників є обов'язковими відомостями, які мають міститися в установчому документі товариства з обмеженою відповідальністю - статуті товариства.
Згідно ст. 17 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” відомості щодо переліку засновників (учасників) юридичної особи, дані про розмір статутного фонду, у тому числі частки кожного із засновників (учасників) містяться в Єдиному державному реєстрі, та включаються до реєстру на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток.
Частиною 1 ст. 19 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців” встановлено, що у разі, якщо зміна відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, не пов'язана із змінами до установчих документів юридичної особи або не підлягає державній реєстрації, виконавчий орган юридичної особи або уповноважена ним особа зобов'язаний подати (надіслати рекомендованим листом) державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи юридичної особи заповнену реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі.
Таким чином, з аналізу зазначених норм вбачається, що внесення змін до відомостей про юридичну особу, які пов'язані із змінами до установчих документів юридичної особи, на підставі реєстраційної картки не передбачено.
Разом з тим, як встановлено господарським судом Чернігівської області та вбачається з матеріалів справи, 04.02.2008р. Державному реєстратору Новгород-Сіверської районної державної адміністрації подано реєстраційну картку за формою № 3 на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, пов'язаних із зміною складу засновників, яка підписана ОСОБА_3 Згідно з відомостями, зазначеними в даній реєстраційній картці, учасник товариства ОСОБА_5 вибув зі складу учасників ТОВ “Надія”, а ОСОБА_3 включений до складу учасників.
Враховуючи, що перелік учасників товариства є обов'язковими відомостями, які мають міститися у статуті товариства з обмеженою відповідальністю, то відповідно до ст. 4 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення зміни до записів Єдиного державного реєстру підлягають саме зміни до установчих документів.
Відповідно до ст. 29 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати, в тому числі і примірник оригіналу або нотаріально посвідчену копію рішення про внесення змін до установчих документів, два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції. Частиною третьою зазначеної статті визначено додаткові документи, які подаються державному реєстратору, у разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані зі зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, зокрема, нотаріально посвідчена копія заяви фізичної особи про вихід зі складу засновників (учасників) або нотаріально посвідчена копія документа про перехід частки учасника у статутному капіталі товариства. При цьому, враховуючи вимоги ст. 8 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” зміни до установчих документів мають підписуватися засновниками (учасниками) або уповноваженими особами.
Оскільки державним реєстратором не надано ані письмових окремих додатків, ані нову редакцію статуту, затверджену у встановленому порядку станом на 04.02.2008р., колегія суддів вважає обґрунтованим висновок суду про те, що будь-які зміни до статуту ТОВ “Надія” щодо складу учасників товариства не вносились.
Крім того, ОСОБА_3, станом на день розгляду справи, не доведено належними доказами перехід до нього частки у статутному фонді ТОВ “Надія”. Надані ОСОБА_3 на підтвердження правомірності переходу до нього частки у статутному фонді товариства копія нотаріально посвідченої заяви ОСОБА_5 від 30.01.2008р. про вихід зі складу учасників та про передачу частки ОСОБА_3, а також копія протоколу загальних зборів учасників ТОВ “Надія” від 12.03.2008р. місцевим господарським судом правомірно не прийняті до уваги, оскільки перехід частки у статутному фонді товариства до особи, яка не була учасником цього ж товариства, може відбуватися лише на підставі договору про відчуження у будь-який спосіб частки у статутному фонді товариства. Також слід зазначити, що із протоколу загальних зборів ТОВ “Надія” від 12.03.2008р. не вбачається, що зборами приймалося рішення про внесення змін до статуту товариства та затвердження редакції таких змін.
Відповідно до ч. 5 ст. 89 Цивільного кодексу України зміни до установчих документів юридичної особи набувають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації.
Судом встановлено, що зміни до статуту ТОВ “Надія” щодо складу учасників товариства не вносилися з 1997р., матеріалами справи не підтверджується перехід до ОСОБА_3 частки у статутному фонді товариства, а відтак колегія суддів приходить до висновку, що ОСОБА_3 на момент проведення загальних зборів учасників не був учасником ТОВ “Надія” і, відповідно, не мав права приймати участі у загальних зборах учасників, які проводилися 23.08.2008р.
Що стосується посилань апелянта на відомості Єдиного державного реєстру щодо складу учасників ТОВ “Надія” станом на 23.08.2008р., слід зазначити наступне.
Відповідно до ч.1 ст. 18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. Частиною другою вказаної статті передбачено, що якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, є недостовірними і були внесені до нього, то третя особа може посилатися на них у спорі як на достовірні, проте третя особа не може посилатися на них у спорі у разі, якщо вона знала або могла знати про те, що такі відомості є недостовірними.
Оскільки ОСОБА_3, 04.02.2008р. подано Державному реєстратору Новгород-Сіверської районної державної адміністрації реєстраційну картку за формою № 3 на внесення змін до відомостей про юридичну особу, пов'язаних із змінами до установчих документів, а саме зміною складу засновників, в той час як внесення таких змін на підставі реєстраційної картки згідно зі ст. 19 вказаного Закону не передбачено, останній не може посилатися на відомості Єдиного державного реєстру щодо складу учасників ТОВ “Надія” станом на 23.08.2008р.як на достовірні.
А тому, внесення на підставі зазначеної реєстраційної картки змін до відомостей про ТОВ „Надія”, які містяться в Єдиному державного реєстру юридичних та фізичних осіб - підприємців станом на 23.08.2008р., колегія суддів вважає безпідставним, а вказані відомості - недостовірними.
Відповідно до ст. 58 Закону України “Про господарські товариства” вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Статтею 60 зазначеного Закону встановлено, що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
Враховуючи те, що відповідно до протоколу позачергових загальних зборів учасників від 23.08.2008р. на зборах були присутні учасники, які у сукупності володіють 22,22% голосів, що є меншою ніж 60%, потрібних для визначення правомочності зборів, суд приходить до висновку, що збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” проводилися у неправомочному складі.
Прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів учасників товариства є безумовною підставою для визнання всіх рішень, прийнятих на цих зборах недійсними.
Також слід зазначити, що відповідно до ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” прийняття рішень на зборах з питань, які не включені до порядку денного цих зборів, може відбутися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Як вбачається із протоколу зборів від 23.08.2008р., головуючим на зборах було поставлено на голосування пропозицію ОСОБА_3 про включення до порядку денного питання про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 Як вірно встановив господарський суд Чернігівської області, всіма учасниками, які приймали участь у позачергових зборах, згоди на розгляд питання про виключення позивачів зі складу учасників не надано. А тому, оскільки вказане питання до порядку денного включено не було, то відповідно і рішення з цього питання прийматися не могло.
Згідно ст. 64 Закону України “Про господарські товариства”, учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників. При цьому Законом не встановлюється можливість визначення інших підстав для виключення учасника з товариства у статуті товариства. У рішенні про виключення учасника з господарського товариства має бути обґрунтовано причини такого виключення, та зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків є підставою виключення, або якими діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства.
Відповідно до п. 13.2. статуту ТОВ “Надія” учасники товариства зобов'язані не розголошувати конфіденційну інформацію про діяльність товариства, крім випадків, передбачених чинним законодавством, вносити додаткові внески у відповідності з рішенням зборів, дотримуватися положень, документів заснування.
Пунктом 4.1. зазначеного статуту встановлено, що основною метою діяльності товариства є одержання прибутку на основі здійснення комерційної, господарчої та посередницької діяльності у відповідності та на умовах, визначених чинним законодавством та статутом.
В протоколі позачергових зборів учасників товариства від 23.08.2008р. не зазначено жодного факту невиконання позивачами статутних обов'язків, в чому полягає систематичність невиконання позивачами їх обов'язків і якими саме діями, як учасника товариства, позивачі перешкоджають досягненню цілей товариства. Отже, колегія суддів вважає обґрунтованим висновок місцевого господарського суду щодо незаконності рішення загальних зборів і в частині виключення позивачів із складу учасників товариства.
Доводи апелянта про те, що виключення з учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2, в зв'язку з тим, що ОСОБА_1 постійно чинились перешкоди нормальній діяльності товариства, судом до уваги не приймаються, оскільки відповідачем, в порушення норм ст. 33 ГПК України, належних доказів в підтвердження вказаних доводів не надано.
Частиною 5 ст. 52 Закону України “Про господарські товариства”, яка кореспондується з ч. 5 ст. 144 Цивільного кодексу України встановлено, що зменшення статутного фонду (капіталу) товариства з обмеженою відповідальністю можливе тільки після повідомлення про це, в порядку, встановленому законом, усіх кредиторів товариства.
Оскільки, як вбачається із змісту протоколу позачергових зборів ТОВ “Надія” від 23.08.2008р., питання про зменшення статутного фонду товариства стало наслідком прийняття рішення про виключення ОСОБА_1 та ОСОБА_2 зі складу учасників товариства, повідомлення кредиторів товариства щодо зменшення його статутного фонду не здійснювалось, а відтак рішення зборів в частині зменшення розміру статутного фонду товариства, також не відповідає вимогам чинного законодавства.
За таких обставин, Київський апеляційний господарський вважає, що рішення господарського суду Чернігівської області у справі № 8/180 від 18.12.2008р. відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам справи, а тому підстав для його скасування не вбачається.
Керуючись ст.ст. 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -
ПОСТАНОВИВ:
1. Рішення господарського суду Чернігівської області у справі № 8/180від 18.12.2008р. залишити без змін, а апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю “Надія” - без задоволення.
2. Повернути до господарського суду Чернігівської області матеріали справи № 8/180.
Головуючий суддя Поляк О.І.
Судді Капацин Н.В.
Калатай Н.Ф.
06.03.09 (відправлено)