ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" червня 2023 р.                                                                     Справа №914/466/23

м. Львів

Західний апеляційний господарський суд в складі колегії суддів:

Гриців В.М. (доповідач), Зварич О.В., Малех І.Б.

секретар судового засідання Гілевич С.Р.

представники: адвокат Осколков І.Л., адвокат Дудяк Р.А., адвокат Мельниченко А.В., Кулак І.О., арбітражний керуючий Сокол О.Ю.

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» та Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю на ухвалу Господарського суду Львівської області (суддя Цікало А. І.) від 15 лютого 2023 року про відкриття провадження у справі №914/466/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл»

ВСТАНОВИВ:

Господарський суд Львівської області ухвалою від 06 лютого 2023 року у справі №914/466/23 прийняв до розгляду заяву Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (ідентифікаційний код 20005502); призначив підготовче засідання; зобов`язав заявника надати суду додаткові відомості, необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство (за наявності); зобов`язав боржника надати до дати проведення підготовчого засідання письмовий відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство у відповідності до вимог ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства та додаткові відомості, необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство (за наявності).

Господарський суд Львівської області ухвалою від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23 постановив:

1. Клопотання представника Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю про відкладення підготовчого засідання відхилити.

2. Відкрити провадження у справі №914/466/23 за заявою Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (вул. Сельських, буд. 10, м. Львів, 79057; ідентифікаційний код 20005502).

3. Визнати вимоги кредитора - Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» у розмірі 15 081 357 грн. 98 коп.

4. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.

5. Ввести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (ідентифікаційний код 20005502).

6. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» арбітражного керуючого Сокола Олексія Юрійовича.        

7. Встановити арбітражному керуючому Соколу Олексію Юрійовичу основну винагороду розпорядника майна в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл». Сплату основної винагороди арбітражного керуючого Сокола Олексія Юрійовича за виконання ним повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» здійснювати за рахунок коштів, авансованих заявником Компанією «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» на депозитний рахунок Господарського суду Львівської області, а також за рахунок коштів, одержаних боржником у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі у разі якщо процедура розпорядження майном триватиме після закінчення авансованих заявником коштів згідно вимог ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства.

8. Відмовити в задоволенні заяви арбітражного керуючого Кійка Євгена Анатолійовича про участь у цій справі.

9. Оприлюднити на офіційному веб-порталі судової влади України повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (ідентифікаційний код 20005502).

10. Розпоряднику майна подати до Господарського суду Львівської області відомості про результати розгляду вимог кредиторів (з обґрунтуванням підстав визнання чи відхилення) до 31.03.2023 р.

11. Попереднє засідання суду призначити на 04.04.23 р. о 11:00 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Львівської області за адресою: м. Львів, вул. Личаківська, 128, 2-й поверх.

12. Розпоряднику майна провести інвентаризацію майна боржника до 03.04.2023 р.

13. Вимоги кредитора - Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, що містяться у приєднаній заяві від 13.02.2023 р. про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» розглянути в попередньому засіданні суду в порядку, передбаченому ст. 47 Кодексу України з процедур банкрутства.

Суд першої інстанції констатував, що матеріалами справи підтверджено наявність у Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» заборгованості перед Компанією «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED», яка виникла у зв`язку із несплатою відсотків відповідно до Кредитного договору та Договору довірчого управління забезпеченням та міжкредиторською угодою у розмірі 412412,78 доларів США, що в еквіваленті відповідно до офіційного курсу НБУ на дату подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство становить 15081357,98 грн. Доказів, які б підтверджували можливість боржника виконати зазначені зобов`язання перед Компанією «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» не надано.

Суд першої інстанції розглянув заяву Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» про відкриття провадження у справі про банкрутство, перевірив обґрунтованість вимог заявника, можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк виконання яких настав, та дійшов висновку про наявність достатніх підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл».

Щодо заяви Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю суд зазначив, що оскільки встановлено обґрунтованість вимог кредитора - Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED», який перший подав заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» та наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» за такою заявою, заява Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, яка приєднана до матеріалів справи, не підлягає розгляду по суті у підготовчому засіданні. Грошові вимоги Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю до боржника, що містяться в приєднаній до матеріалів справи заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство, суд призначив до розгляду в попередньому засіданні суду.  

Апеляційні скарги на ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23 подали Товариство з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (апеляційну скаргу підписав Генеральний директор Валерій Марченко) та Підприємство «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю.

1. Товариство з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» просить скасувати ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23; відмовити у задоволенні заяви Компанії «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл».

Вважає, що провадження у справі про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» відкрито безпідставно, ухвала Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23 є необґрунтованою, невмотивованою, такою, що прийнята з порушенням норм матеріального і процесуального закону.

Щодо повноважень генерального директора вказує на те, що єдиним законним керівником ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» є Марченко В.Г., який на підставі рішення одноосібного учасника ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» від 23 грудня 2022 року призначений на посаду генерального директора ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» з 24 грудня 2022 року.

Інше рішення одноосібного учасника ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» від 04 січня 2023 року, яким було припинено повноваження і звільнено з посади генерального директора ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» ОСОБА_1 з 04 січня 2023 року та на посаду генерального директора ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» з 05 січня 2023 року призначено Кулак І.О. – зупинено постановою Західного апеляційного господарського суду від 14 лютого 2023 року у справі №914/257/23 у порядку забезпечення позову.

У частині обґрунтування апеляційної скарги ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» зазначає, що товариство виконує зобов`язання за договорами поставки зерна до країн Африки та Близького Сходу в межах так званого «зернового коридору» за посередництвом ООН і Туреччини. Безпідставне відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» може зірвати виконання міжнародних зобов`язань, призведе до репутаційних наслідків для України, поставить під загрозу голоду людей країн Африки та інших країн.

Вважає, що Компанія «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» не довела свого статусу кредитора відносно Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» та не довела статусу боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл».

У значенні Кредитного договору від 12 листопада 2019 року кредиторами є Компанія «ACP I TRADING LLC» та Компанія «PATHFINDER STRATEGIC CREDIT II LP», а не їх Кредитний агент Компанія «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED».  Товариство з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» не отримувало кредитних коштів за Кредитним договором і такі докази відсутні. З точки зору українського законодавства, обов`язки Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» за Кредитним договором є обов`язками майнового поручителя Позичальника за Кредитним договором, в межах вартості заставленого майна.

Скаржник зазначає, що до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» не додано копії Кредитного договору.

Також скаржник зазначає, що за Договором іпотеки від 28 листопада 2019 року, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Смірновою О.Ю., Товариство з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» передало в іпотеку Компанії «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» нерухоме майно загальною вартістю (за умовами договору) 515       816       432,60 грн (21       323       540 доларів США), що значно перевищує суму, названу в заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство. Передане і іпотеку майно є предметом забезпечення за Кредитним договором.

Отже, Компанія «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» має можливість в порядку Закону України «Про іпотеку» задовольнити свої вимоги за рахунок переданого в іпотеку майна, без ініціювання процедури банкрутства.

Скаржник наголошує, що Компанія «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» не довела неможливості Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» виконати свої зобов`язання та ознак неплатоспроможності товариства.

Крім того, 01 лютого 2023 року Окружний суд Нікосії (Республіка Кіпр) в межах справи №49/2-23 видав постанову про заборону вчинення будь-яких дій щодо стягнення за Кредитним договором від 12 листопада 2019 року. Подання Компанією «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» суперечить забороні Окружного суду Нікосії, вводить в оману суд.

Також звертає увагу, що суд першої інстанції незаконно допустив до участі у справі Генерального директора ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» Кулака І.О. та взяв до уваги його визнання заявлених вимог. Адже 14 лютого 2023 року Західний апеляційний господарський суд у справі №914/257/23 зупинив дію рішення, яким ОСОБА_2 був призначений Генеральним директором ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл».

2. Підприємство «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю просить скасувати ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23; відмовити у задоволенні заяви Компанії «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл»; відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» за заявою ТОВ «Вторметекспорт»; визнати розмір вимог ініціюючого кредитора у сумі 58       249       000,00 грн; призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Гапіну Наталію Вікторівну.

Вважає, що суд першої інстанції передчасно і необґрунтовано відкрив провадження у справі про банкрутство ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» за заявою Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед». Господарський суд Львівської області повинен був відкрити провадження у справі про банкрутство ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» саме за заявою Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, яка була подана суду 14 лютого 2023 року.

Скаржник наводить доводи на підтвердження його вимог до боржника і наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство.

Заперечення щодо наявності у Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» кредиторських вимог до ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл», повноважень Кулака І.О., як Генерального директора подібні тим, що названі в апеляційній скарзі ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл».

Окремо висловлює припущення щодо юрисдикції та порядку вирішення спорів з огляду на зміст та сторін у договорах, якими обґрунтовано заяву Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед».

Компанія «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» подала відзиви на апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» і Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю. Вважає такі безпідставними, просить відмовити у їх задоволенні, ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23 залишити без змін.

Західний апеляційний господарський суд:

- ухвалою від 13 березня 2023 року відкрив апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» на ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23;

- ухвалою від 13 березня 2023 року відкрив апеляційне провадження за апеляційною скаргою Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю на ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23;

- ухвалою від 20 березня 2023 року постановив розглядати апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» та Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю на ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23 в одному апеляційному провадженні. Суд призначив розгляд справи на 20 квітня 2023 року.

19 квітня 2020 року до суду надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» про відкликання апеляційної скарги. Заяву підписав генеральний директор Ігор Кулак.

У судовому засіданні 20 квітня 2023 року суд оголосив перерву на 25 травня 2023 року. Оголошення перерви було зумовлене правовою невизначеністю щодо особи Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл», яка такою і залишилась.

Так, 02 березня 2023 року до суду від генерального директора ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» Віталія Марченка надійшло клопотання доєднати до матеріалів справи Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (код ЄДРПОУ: 20005502) станом на 02 березня 2023 року.

Згідно з цим витягом, в Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (код ЄДРПОУ: 20005502) були внесені відомості щодо керівника юридичної особи, а також відомості про інших осіб, які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, тощо, а саме:

«Марченко Віталій Григорович (діє з моменту набрання законної сили Постанови Західного апеляційного господарського суду від 14.02.2023 року по справі № 914/257/23

Керівник Кулак Ігор Олександрович, ІНФОРМАЦІЯ_1 ; (Судовим рішенням зупинено дію рішення одноосібного учасника ТОВ ОЛІМПЕКС КУПЕ ІНТЕРНЕЙШНЛ №б/н від 04.01.2023 року про призначення (обрання на посаду) Генерального директора Товариства з 20.12.2022 року Кулак І.О. та про надання Кулак І.О. право підпису усіх документів від імені Товариства з 20.12.2022 року, про припинення повноваження Генерального директора Товариства Марченка В.Г. з 19.12.2022 року про звільнення ОСОБА_1 з роботи з посади директора Товариства (розірвати трудовий договір) з 19.12.2022 року на підставі пункту 5 ст. 41 Кодексу законів про працю України, з моменту набрання законної сили Постанови Західного апеляційного господарського суду від 14.02.2023 року по справі №914/257/23 до скасування заходів забезпечення позову по справі № 914/257/23).

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у справі № 914/257/23:

- ухвалою від 30 березня 2023 року відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Олімпекс Купе Інтернейшнл" на постанову Західного апеляційного господарського суду від 14.02.2023 у справі №914/257/23; прийняв до розгляду справу №914/257/23 у порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи;

- постановою від 01 травня 2023 року задовольнив касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Олімпекс Купе Інтернейшнл"; скасував постанову Західного апеляційного господарського суду від 14.02.2023 у справі №914/257/23 в частині скасування ухвали Господарського суду Львівської області від 16.01.2023 та часткового задоволення заяви про забезпечення позову.

Проте, в Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (код ЄДРПОУ: 20005502) не внесено записів про скасування заходів забезпечення позову по справі №914/257/23, з урахуванням постанови Верховного Суду від 01 травня 2023 року  у справі №914/257/23.

Крім того, Господарський суд Львівської області ухвалою від 16 травня 2023 року відкрив провадження у справі №914/466/23(914/1504/23) за позовом Компанії «Джи-Ен-Ті Трейд При Дубайській Багатопрофільній Товарно-Сировинній Біржі» (GNT TRADE DMCC) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» про визнання недійсним рішення одноосібного учасника ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» від 04.01.2023 та скасування реєстраційної дії №1004151070047057651 від 05.01.2023 про державну реєстрацію змін відомостей про юридичну особу.

Цією ж ухвалою суд задовольнив заяву Компанії «Джи-Ен-Ті Трейд При Дубайській Багатопрофільній Товарно-Сировинній Біржі» (GNT TRADE DMCC) про забезпечення позову; вжив заходи забезпечення позову шляхом:

- зупинення дії рішення одноосібного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (ідентифікаційний код 20005502) №б/н від 04.01.2023;

- встановлення заборони державним реєстраторам юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців і громадських формувань. нотаріусам, Міністерству юстиції України та його територіальним органам, комісіям, технічним адміністраторам Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань, іншим органам чи особам, які виконують функції в сфері державної реєстрації, здійснювати реєстраційні дії, передбачені Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» щодо Товариства з обмеженою відповідальністю Олімпекс Купе Інтернейшнл» (ідентифікаційний код 20005502), а саме: вносити зміни до відомостей про керівника юридичної особи, про інших осіб, які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо: прізвище, ім`я, по батькові (за наявності), дані про наявність обмежень щодо представництва юридичної особи, а також вносити зміни до відомостей про місцезнаходження юридичної особи на виконання рішення одноосібного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (ідентифікаційний код 20005502) №б/н від 04.01.2023 р.

Господарський суд Львівської області ухвалою від 31 травня 2023 року у справі №914/466/23(914/1504/23): задовольнив частково заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» - скасував заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою Господарського суду Львівської області від 16 травня 2023 року у справі №914/466/23(914/1504/23) в частині зупинення дії рішення одноосібного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (ідентифікаційний код 20005502) від 04 січня 2023 року.

В Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (код ЄДРПОУ: 20005502) не внесено записів про вжиття заходів забезпечення позову, про часткове скасування заходів забезпечення позову у справі №914/466/23(914/1504/23), з урахуванням ухвал Господарського суду Львівської області 16 травня 2023 року та від 31 травня 2023 року у справі №914/466/23(914/1504/23).

Ураховуючи корпоративний спір щодо рішення одноосібного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» від 04 січня 2023 року та скасування реєстраційної дії № 1004151070047057651 від 05 січня 2023 року про державну реєстрацію змін відомостей про юридичну особу, неодноразове вжиття і скасування заходів забезпечення позову та тривалість розгляду апеляційної скарги, - суд апеляційної інстанції ухвалив розглядати апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» та Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю на ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23.

За текстом статті 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги (ч.1). Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї (ч.2). Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього (ч.3). Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (ч.4). У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції (ч.5).

Західний апеляційний господарський суд заслухав усіх присутніх у судовому засіданні представників і арбітражного керуючого Сокола О.Ю., розглянув апеляційну скаргу, матеріали справи та вважає, що у задоволенні апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» і Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю на ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23 належить відмовити.

Обставини справи:

03 лютого 2023 року до Господарського суду Львівської області надійшла заява Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» від 02 лютого 2023 року про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (ідентифікаційний код 20005502; місцезнаходження м.Львів, вул. Сельських,10) з додатками (т.1, а.с.1-197; т.2, а.с.1-226; т.3, а.с.1-229, т.4, а.с.1-229, т.5, а.с.1-2).

Господарський суд Львівської області ухвалою від 06 лютого 2023 року у справі №914/466/23 прийняв до розгляду заяву Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (ідентифікаційний код 20005502); призначив підготовче засідання; інше (т.5, а.с. 1-4).

Заява Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» обґрунтована наступним:

12 листопада 2019 року між Компанією «G. N. TERMINAL ENTERPRISES LIMITED» товариством з обмеженою відповідальністю, що зареєстроване відповідно до законодавства Республіки Кіпр (Позичальник), Компанією «ACP I TRADING LLC» товариством з обмеженою відповідальністю, що зареєстроване відповідно до законодавства Кайманових Островів та Компанією «PATHFINDER STRATEGIC CREDIT II LP» товариством з обмеженою відповідальністю, що зареєстроване відповідно до законодавства Кайманових Островів (Первинні кредитори) та Компанією «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» («Медісон Пасіфік Траст Лімітед») трастовою компанією, що зареєстрована відповідно до розділу 78(1) Закону Гонконгу про керівників трасту (Глава 29), яка виконує функції агента від імені та за дорученням Сторін фінансування, як Кредитним агентом та Довірчим управителем міжнародним забезпеченням, укладено Кредитний договір, згідно умов якого Позичальник отримав грошові кошти в загальному розмірі 75 мільйонів доларів США, а саме: Кредит А в розмірі 50 мільйонів доларів США та Кредит Б в розмірі 25 мільйонів доларів США, із терміном погашення до 5 грудня 2021 року.

Отримання кредиту підтверджується запитами на вибірку кредитних коштів:

від 05 грудня 2019 року на суму 45 282 232,18 доларів США;

від 06 грудня 2019 року на суму 19 440 000,00 доларів США;

від 18 грудня 2019 року на суму 10 191 912,23 доларів США.

За умовами кредитного договору, сторони погодили, що датою сплати відсотків є будь-який день, який припадає на 31 березня, 30 червня, 30 вересня та 31 грудня будь-якого фінансового року.

Відсотки, що сплачуються грошовими коштами згідно умов вказаного Кредитного договору означає відсотки, що підлягають сплаті за Позикою за ставкою, яка дорівнює Грошовій маржі.

«Грошова маржа» означає по відношенню до Позики,

(а) з дати підписання до 31 березня 2020 року включно - три з половиною відсотки (3,5%) річних, за винятком будь-яких Відсотків, що капіталізуються; та

(б) з 1 квітня 2020 року включно:

(і) якщо сукупна основна сума, достроково сплачена або погашена за Позиками в рамках Кредиту Б відповідно до Статті 7.4 (Добровільне дострокове погашення Позики) 31 березня 2020 року або раніше, перевищує двадцять мільйонів доларів США (20000000 дол. США), то три з половиною відсотки річних (3,5%) річних, за винятком будь-яких Відсотків, що капіталізуються; або

(іі) у будь-якому іншому випадку, сім відсотків (7%) річних, за винятком будь-яких Відсотків, що капіталізуються.

«Відсоток, що капіталізується» має значення, надане цьому терміну в Статті 8.3 (Відсотки, що капіталізуються).

«Негрошова Маржа А» означає:

а) з Дати підписання до 31 березня 2020 року включно - одинадцять з половиною відсотків (11,5%) річних; та

(б) з 1 квітня 2020 року включно:

(і) якщо сукупна основна сума Позик в рамках Кредиту В, достроково сплачена або погашена відповідно до Статті 7.4 {Добровільне дострокове погашення Позики) станом на 31 березня 2020 року або до цієї дати, перевищує двадцять мільйонів доларів США (20 000 000 дол. США), - одинадцять з половиною відсотків річних (11,5%) річних; або

(іі) у будь-якому іншому випадку, - вісім відсотків (8%) річних.

«Негрошова Маржа Б» означає:

(а) з Дати підписання до 31 березня 2020 року включно - вісім з половиною відсотків (8,5%) річних; та

(б) з 1 квітня 2020 року включно:

(і) якщо сукупна основна сума Позик в рамках Кредиту Б, достроково сплачена або погашена відповідно до Статті 7.4 (Добровільне дострокове погашення Позики) станом на 31 березня 2020 року або до цієї дати, перевищує двадцять мільйонів доларів США (20 000 000 доларів США), - одинадцять з половиною відсотків (11,5%) річних; або

(іі) у будь-якому іншому випадку - вісім відсотків (8%) річних.

Відсотки за невиконання зобов`язань:

(а) Якщо Принципал не сплачує будь-яку суму, що підлягає сплаті за Фінансовим документом, у встановлений строк, на прострочену суму нараховуються відсотки, починаючи з дати, коли така сума належала до сплати, і до дати фактичної сплати (як до, так і після винесення судового рішення) за ставкою, яка, з урахуванням положень пункту (б) нижче, складає на 3 (три) (3 %) відсотки річних більше, ніж відсоткова ставка (включаючи Відсотки, що сплачуються грошовими коштами та Відсотки, що капіталізуються), яка підлягала б сплаті, якби прострочена сума, протягом періоду несплати, становила собою Позику у валюті простроченої суми на наступні Періоди нарахування відсотків. Будь-які відсотки, що нараховуються відповідно до цієї Статті 8.4, підлягають негайній сплаті Позичальником на вимогу Кредитного агента у грошовій формі.

(б) Якщо будь-яка прострочена сума становить повністю всю або частину Позики, термін погашення якої настав у день, який не був останнім днем Періоду нарахування відсотків, пов`язаного з цією Позикою:

(і) перший Період нарахування відсотків для цієї простроченої суми має тривалість, що дорівнює невичерпаній частині поточного Періоду нарахування відсотків по відношенню до цієї Позики; та

(іі) відсоткова ставка, що застосовується до простроченої суми протягом такого першого Періоду нарахування відсотків, буде на три (3%) відсотки річних вище, ніж процентна ставка (включаючи Відсотки, що сплачуються грошовими коштами та Відсотки, що капіталізуються), яка б застосовувалася, якби прострочена сума не належала до сплати.

(в) Відсотки за невиконання зобов`язань (якщо вони не сплачені), що нараховуються на прострочену суму, будуть додані до простроченої суми в кінці кожного Періоду нарахування відсотків, що стосується до цієї простроченої суми, однак підлягають негайному погашенню та сплаті.

06 січня 2023 року Компанія «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» звернулась до боржника із повідомленням про триваюче прострочення та з вимогою невідкладного погашення боргу в загальній сумі 118 244 636,80 доларів США, з яких 117 832 224,02 долари США - основна заборгованість та 412 412,78 доларів США - заборгованість по відсотках.

Обґрунтування звернення із заявою до ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» :

Згідно додатку №1 до Кредитного договору, ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» серед інших юридичних осіб є стороною Кредитного договору відповідно до договору приєднання від 05 грудня 2019 року, за умовами якого ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» засвідчило, що цей «Договір приєднання набуває чинності як Договір приєднання для цілей Кредитного договору та як Договір приєднання Боржника для цілей Договору довірчого управління забезпеченням та міжкредиторської угоди (як визначено в Договорі довірчого управління забезпеченням та міжкредиторській угоді). Терміни, визначені в Кредитному договорі та в Договорі про довірче управління забезпеченням та міжкредиторській угоді, мають те саме значення в цьому Договорі приєднання, якщо інше не визначено в цьому Договорі приєднання» (п. 1 Договору).

У п. 5 договору ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» та кожен Довірчий управитель забезпечення погоджуються, що Довірчі управителі забезпечення повинні володіти:

(а) будь-яким Забезпеченням щодо Зобов`язань, створених або тих, що мають бути створені, відповідно до Фінансових документів;

(б) усіма надходженнями від такого Забезпечення: та

(в) усіма зобов`язаннями, які ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» має взяти на себе щодо сплати сум за Зобов`язанням перед Довірчими управителями забезпечення як довірчими управителями Отримувачів забезпечення (у Відповідних документах або іншим чином) та які забезпечені Документом щодо забезпечення угоди, разом з усіма запевненнями та гарантіями, які має надати Товариство (у Відповідних документах або іншим чином) на користь Довірчих управителів забезпечення як довірчих управителів Отримувачів забезпечення.

У п. 6 договору ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» підтверджує, що воно має намір бути стороною Договору про довірче управління забезпеченням та міжкредиторської угоди в якості Боржника, зобов`язується виконувати всі зобов`язання, які, як було заявлено, Боржник має взяти на себе за Договором про довірче управління забезпеченням та міжкредиторською угодою, та погоджується, що воно буде пов`язано всіма положеннями Договору про довірче управління забезпеченням та міжкредиторської угоди так, як якщо б воно було первісною стороною Договору про довірче управління забезпеченням та міжкредиторської угоди.

У п. 9 договору зазначено, що положення пункту 38 (Примусове виконання) Кредитного договору застосовуються до цього Договору приєднання так, ніби вони прямо включені та викладені в цьому Договорі приєднання з відповідними та необхідними змінами.

У п. 10 договору ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» підтверджує, що цей Договір приєднання є «Фінансовим документом» для цілей Кредитного договору та «Основним фінансовим документом» для цілей Договору про довірче управління забезпеченням та міжкредиторської угоди.

Отже, ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» підписало Договір приєднання, внаслідок чого стало стороною Кредитного договору та Договору про довірче управління та міжкредиторської угоди і взяло на себе зобов`язання Боржника щодо повного, своєчасного та належного виконання усіх зобов`язань за Кредитним договором.

Договором довірчого управління забезпеченням та міжкредиторською угодою передбачено: (А) Позичальник та кожен інший Боржник пропонує взяти на себе певні Забезпечені фінансові зобов`язання та певні інші зобов`язання згідно з Основними фінансовими документами та Фінансовими документами paripassu. (Б) Підписання та вручення цього Договору належним чином санкціоновано Позичальником та кожним з інших Боржників.

Таким чином, ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» є Боржником за Кредитним договором.

За визначеннями Договору довірчого управління забезпеченням та міжкредиторською угодою:

«Борговий документ» означає кожен з цих Договорів, Основні фінансові документи, Фінансові документи paripassu, будь-яку угоду, що підтверджує умови Забезпечених фінансових зобов`язань або Внутрішньогрупових зобов`язань, та будь-який інший документ, визначений як такий Довірчим управителем міжнародним забезпеченням.

«Боржник» означає кожного Боржника 2020 та будь-яку особу, яка стає Стороною на правах Боржника відповідно до умов Статті 13 (Зміни у складі Сторін) на Дату внесення змін та викладення у новій редакції або пізніше.

«Невиконання зобов`язань» означає:

(а) будь-яку подію або обставину, визначення якій надано в Основному кредитному договорі; та

(б) будь-яку подію або обставину, визначення якій (або будь-якому еквівалентному терміну) надано в Фінансових документах paripassu.

«Гарантійні зобов`язання» означає, стосовно учасника Групи або Акціонера, фінансові та договірні зобов`язання за Борговими документами (існуючі або майбутні, фактичні або умовні, прийняті одноосібно, чи спільно), які можуть виникнути перед Забезпеченою стороною або Боржником у зв`язку з тим, що він є гарантом або поручителем (у тому числі, без обмежень, зобов`язання, що виникають на підставі гарантії, гарантій відшкодування збитків, внеску або суброгації, і, зокрема, будь-якої гарантії або зобов`язання, що виникають на підставі або у зв`язку з Основними фінансовими документами чи Фінансовими документами paripassu).

Пунктом 2.1. Договору довірчого управління забезпеченням та міжкредиторською угодою передбачено, що кожна із Сторін погоджується з тим, що Забезпечені фінансові зобов`язання Боржників перед Забезпеченими Сторонами мають однакову (paripassu) черговість та пріоритетність погашення без будь-яких переваг або першочерговості за датою виникнення, валютою платежу, формою зобов`язання, особою власника або будь-яким іншим чином, крім черговості платежів, встановленої цим Договором.

Згідно з п. 6.4. цього Договору, після настання Випадку неплатоспроможності по відношенню до будь-якого учасника Групи або будь-якого Акціонера, кожен Кредитор безвідклично уповноважує кожного Довірчого управителя забезпеченням від свого імені:

(а) вживати будь-яких заходів Примусового виконання (відповідно до умов цього Договору) проти такого учасника Групи або такого Акціонера;

б) подавати вимоги, позови, доводити та надавати розписки за будь-якими або всіма Фінансовими зобов`язаннями учасників Групи або цього Акціонера;

(в) стягувати та отримувати всі виплати за будь-яким або всіма Фінансовими зобов`язаннями такого учасника Групи або такого Акціонера; та

(г) подавати позови, порушувати справи та вчиняти всі інші дії, які Довірчий управитель міжнародним забезпеченням вважає обґрунтовано необхідними для стягнення сум за Фінансовими зобов`язаннями такого учасника Групи або такого Акціонера.

Згідно з п. 6.4. Договору довірчого управління забезпеченням та міжкредиторською угодою встановлено, що забезпечені сторони не мають жодних самостійних повноважень щодо звернення стягнення на будь-яке Забезпечення угоди, а також не мають права користуватися або здійснювати будь-яке право, повноваження, чи дискреційне право, що випливають із Документів забезпечення (крім Основного кредитного договору та Кредитного договору paripassu), окрім як через Довірчих управителів забезпеченням.

Пунктом 12.1. названого Договору передбачено:

(а) Кожен Довірчий управитель забезпеченням цим приймає своє призначення на посаду агента та довірчого управителя від імені Забезпечених сторін і заявляє (а Позичальник цим підтверджує), що він володіє на праві довірчого управління Заставним майном від імені та за дорученням Забезпечених сторін на умовах, викладених у цьому Договорі. Цим Забезпечені сторони уповноважують та доручають кожному Довірчому управителю забезпеченням підписувати, вручати та виконувати кожен Основний фінансовий документ та кожен Фінансовий документ paripassu, стороною якого він є. Кожен Довірчий управитель забезпеченням має право здійснювати всі операції з Основними кредиторами через Кредитного агента та всі операції з Кредиторами paripassu через Кредитного агента (або еквівалентну особу) згідно з Кредитним договором paripassu.

(б) Кожен Кредитор уповноважує кожного Довірчого управителя забезпеченням виконувати функції, зобов`язання та обов`язки, а також здійснювати права, повноваження та дискреційні повноваження, надані спеціально такому Довірчому управителю забезпеченням за Борговими документами або у зв`язку з ними, а також будь-які інші додаткові права, повноваження та дискреційні повноваження.

Пунктом 12.2. названого Договору передбачено:

(б) Кожен Боржник та кожен Довірчий управитель забезпеченням визнають, що зобов`язання кожного Боржника згідно з пунктом (а) вище, жодним чином не обмежують і не впливають на відповідні зобов`язання будь-якого Боржника перед будь-якою Забезпеченою стороною за будь-яким Основним фінансовим документом або будь-яким Фінансовим документом paripassu («Відповідний борг»), а суми, за які Позичальник несе відповідальність згідно з пунктом (а) вийде («Паралельний борг»), жодним чином не обмежуються і не впливають на його Відповідний борг, за умови, що:

(і) паралельний борг кожного Боржника зменшується в тій мірі, в якій його Відповідний борг був безповоротно сплачений та погашений;

(іі) відповідний борг кожного Боржника зменшується в тій мірі, в якій його Паралельний борг був безповоротно сплачений та погашений; та

(ііі) сума Паралельного боргу кожного Боржника завжди дорівнює сумі його Відповідного боргу.

(в) Для цілей цієї Статті 12.2. кожен Довірчий управитель забезпеченням діє від власного імені, а не як довірчий управитель або агент, і його вимоги щодо Паралельного боргу не повинні бути в довірчому управлінні. Забезпечення, надане згідно з Фінансовими документами кожному Довірчому управителю забезпеченням для забезпечення Паралельного боргу, надається кожному Довірчому управителю забезпеченням як кредитору за Паралельним боргом і не перебуває в довірчому управлінні. Для цілей застосування цієї Статті 12.2 в Україні або до будь-якого договору чи інструменту, що регулюється українським правом, ця Стаття 12.2 визначає кожного Довірчого управителя забезпеченням як солідарного кредитора за зобов`язаннями Боржників стосовно всіх Забезпечених фінансових зобов`язань.

Згідно Кредитного договору, Сторони визначили поняття «Фінансові документи», що включає: (а) Договір про внесення змін та викладення в новій редакції; (б) цей Договір; (в) Договір довірчого управління забезпеченням та міжкредиторську угоду; (г) Документи забезпечення; (д) кожен Лист-угоду про сплату винагороди; (е) кожен Запит на вибірку коштів; (ж) кожен Договір приєднання; (з) кожен Договір поруки; (и) кожен Корпоративний договір; (к) будь-який Договір про субординацію; (л) будь-який Сертифікат відповідності; (м) Лист про умовне зберігання (ескроу); (н) Договір про платіжне зобов`язання; (о) Документи про зняття обтяження з забезпечення 2020; (п) кожен Лист-відмову; та (р) будь-який інший документ, визначений як такий Кредитним агентом та Позичальником.

08 лютого 2023 року ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» подало Господарському суду Львівської області відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл», який підписав Генеральний директор Ігор Кулак.

У відзиві зазначено, що розмір заборгованості ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл»  перед кредитором за Кредитним договором відповідає розміру, заявленому Компанією «Медісон Пасіфік Траст Лімітед». У боржника відсутня можливість погашення такої заборгованості у зв`язку з відсутністю грошових коштів у необхідному розмірі.

14 лютого 2023 року до Господарського суду Львівської області надійшла заява Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю про  відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл», у якій кредитор просив розглядати подану заяву одночасно із заявою Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед»; визнати розмір вимог до боржника у сумі 58      249      000,00 грн; призначити розпорядником майна арбітражного керуючого Гапіну Н.В., яку суд першої інстанції ухвалою від 14 лютого 2023 року приєднав до матеріалів справи №914/466/23 (т.6, а.с.1-105; 106-108).

Господарський суд Львівської області ухвалою від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23 відхилив клопотання представника Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю про відкладення підготовчого засідання;  відкрив провадження у справі №914/466/23 за заявою Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (вул. Сельських, буд. 10, м. Львів, 79057; ідентифікаційний код 20005502); визнав вимоги кредитора - Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» у розмірі 15 081      357,98 грн; ввів мораторій на задоволення вимог кредиторів і процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл»; призначив розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» арбітражного керуючого Сокола Олексія Юрійовича; вказав оприлюднити на офіційному веб-порталі судової влади України повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл». Також суд ухвалив вимоги кредитора - Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, що містяться у приєднаній заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» розглянути в попередньому засіданні суду в порядку, передбаченому ст. 47 Кодексу України з процедур банкрутства. (т.7, а.с.44-59).

Суд апеляційної інстанції в межах доводів і вимог апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» і Підприємства «Вторметекспорт» у формі товариства з обмеженою відповідальністю переглядає ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23.

Відповідно до статті 8 Кодексу України з процедур банкрутства, справи про банкрутство розглядаються господарськими судами за місцезнаходженням боржника - юридичної особи, фізичної особи або фізичної особи – підприємця (ч.1). Право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор. (ч.2). Якщо справа не підсудна такому господарському суду, матеріали справи передаються господарським судом за встановленою підсудністю в порядку, визначеному Господарським процесуальним кодексом України (ч.4).

За визначенням статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства в редакції, чинній на дату постановлення оскарженої ухвали (КУзПБ), боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов`язання, строк виконання яких настав;

грошове зобов`язання - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.  До складу грошових зобов`язань боржника не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду,  Склад і розмір грошових зобов`язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов`язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Кодексом. При поданні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство розмір грошових зобов`язань визначається на день подання до господарського суду такої заяви;

кредитор - юридична або фізична особа, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких до боржника або іншої особи забезпечені заставою майна боржника.

Статтею 34 Кодексу України з процедур банкрутства в редакції, чинній на дату постановлення оскарженої ухвали (КУзПБ), визначено право кредитора чи боржника подавати до суду заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство, форму, зміст заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, перелік документів, які додаються до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до частини першої статті 35 КУзПБ, у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п`яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу, в якій зазначаються: дата проведення підготовчого засідання суду; прізвище, ім`я та по батькові арбітражних керуючих, визначених шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України.

Ухвалою про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд має право вирішити питання про: зобов`язання заявника, боржника та інших осіб надати суду додаткові відомості, необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство; вжиття заходів для забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника та боржнику приймати рішення про ліквідацію, реорганізацію боржника, а також відчужувати основні засоби.

Відповідно до статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства:

Перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом (ч.1);

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи (ч.2);

Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість (ч.3);

У разі якщо до господарського суду до дня підготовчого засідання надійшло кілька заяв і одна з них прийнята судом до розгляду, інші ухвалою господарського суду приєднуються до матеріалів справи і розглядаються одночасно. У разі визнання вимог заявника необґрунтованими господарський суд оцінює обґрунтованість вимог інших заяв кредиторів, приєднаних до матеріалів справи, і вирішує питання про відкриття провадження у справі у порядку, передбаченому цією статтею (ч.4);

За результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про: відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі (ч.5);

Господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо: вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду (ч.6);

В ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про: відкриття провадження у справі про банкрутство; визнання вимог кредитора та їх розмір; введення мораторію на задоволення вимог кредиторів; введення процедури розпорядження майном; призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати; інше (ч.8);

З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі господарський суд оприлюднює повідомлення про відкриття провадження у справі боржника (офіційне оприлюднення). Доступ до інформації про провадження у справах, розміщеної на офіційному веб-порталі судової влади України, є вільним та безоплатним. Інше (ч.9);

Ухвала про відкриття провадження у справі про банкрутство набирає законної сили з моменту її постановлення (ч.12).

З обставин справи видно, що вимоги Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» до ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» виникли у зв`язку із несплатою відсотків відповідно до Кредитного договору і Договору довірчого управління забезпеченням та міжкредиторською угодою у розмірі 412 412,78 доларів США, що в еквіваленті відповідно до офіційного курсу НБУ на дату подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство становить 15 081 357,98 грн.

Відповідно до Договору приєднання від 05 грудня 2019 року, ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» серед інших юридичних осіб є стороною Кредитного договору, Договору про довірче управління та міжкредиторської угоди, а також взяло на себе зобов`язання Боржника щодо повного, своєчасного, належного виконання усіх зобов`язань за Кредитним договором. Відповідно, Товариство з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» є боржником за Кредитним договором.

08 лютого 2023 року ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» подало Господарському суду Львівської області відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл», який підписав Генеральний директор Ігор Кулак.

У відзиві на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» (який підписав Генеральний директор Ігор Кулак) зазначено, що розмір заборгованості ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» перед кредитором за Кредитним договором відповідає розміру, заявленому Компанією «Медісон Пасіфік Траст Лімітед». У боржника відсутня можливість погашення такої заборгованості у зв`язку з відсутністю грошових коштів у необхідному розмірі.

Таким чином, на дату проведення підготовчого засідання ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» не підтвердило спроможність виконати свої зобов`язання, не надало доказів погашення суми заборгованості, названої у заяві Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед».

За приписами частини 6 статті 47 КУзПБ, господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо: вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду (ч.6).

У матеріалах справи відсутні докази того, що вимоги Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» до ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження. Також відсутні докази погашення боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду заявлених кредитором вимог.

Тому Господарський суд Львівської області не мав законних підстав відмовити Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл».

Щодо постанови (наказу) Окружного суду Нікосії (Республіка Кіпр) від 01 лютого 2023 року в межах справи №49/2-23, то така не впливає на право  Компанії «MADISON PACIFIC TRUST LIMITED» подати заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» і не впливає на компетенцію Господарського суду Львівської області розглянути таку заяву та ухвалити судові рішення.

Таким чином, суд першої інстанції за результатами розгляду у підготовчому засіданні заяви Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» визнав обґрунтованими вимоги Компанії «Медісон Пасіфік Траст Лімітед» та дійшов висновку про наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл».

З цієї причини суд відповідно до частини 4 статті 47 КУзПБ не оцінював обґрунтованість вимог заяви Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, приєднаної до матеріалів справи №914/466/23, а ухвалив вимоги кредитора Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю розглянути в попередньому засіданні суду.

Наведене спростовує доводи апеляційних скарги про незаконність і необґрунтованість ухвали Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23.

Відповідно до статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Згідно з статтею 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Ухвала Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23 постановлена з додержанням норм права, законні підстави для задоволення апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» і Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю відсутні.

Судовий збір за подання апеляційної скарги суд покладає на Товариство з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» і Підприємство «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю.

Керуючись ст. 129,269, 270, 275, 276, 281, 282, 283, 284 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Львівської області від 15 лютого 2023 року у справі №914/466/23 залишити без змін, апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Олімпекс Купе Інтернейшнл» і Підприємства «Вторметекспорт» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня прийняття.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 25 липня 2023 року.

Суддя                                                              В.М. Гриців

Суддя                                                              О.В. Зварич

Суддя                                                              І.Б. Малех