ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

27.07.2016 р.                                                             Справа №5015/1396/11

Господарський суд Львівської області у складі судді Чорній Л.З.

розглянув у засіданні суду справу за заявою ТзОВ “Міленіум”, м.Львів

про визнання банкрутом ТзОВ «Міленіум», м.Львів

за участю представників:

ліквідатора: н/з

ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит»: н/з

ПАТ «ОСОБА_1 перший»: н/з

ПАТ «ОСОБА_1 МКБ»: ОСОБА_2

ПАТ «Брокбізнесбанк»: н/з

ПАТ КБ «Надра»: н/з

ПАТ АК ПІБ: ОСОБА_3

АКБ «Трансбанк»: н/з

ФСС від НВВ та ПЗ: н/з

ПАТ «Промінвестбанк»: н/з

ДПІ у Залізничному р-ні м.Львова ГУ ДФС у Л/о: н/з

Львівський МЦЗ: н/з

ВАТ ОСОБА_1 «БІГ Енергія»: н/з

УПФ в Залізничному р-ні: н/з

ТзОВ «Брокінвестгруп»: н/з

За участю уповноваженої особи учасників товариства: ОСОБА_4

ВСТАНОВИВ:

Ліквідатор ТзОВ “Міленіум”, м.Львів звернувся до суду із заявою у порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” про порушення справи про банкрутство ТзОВ “Міленіум”.

Оголошення про ліквідацію підприємства опубліковане в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації - Бюлетені державної реєстрації за № 157 (17) від 08.09.2010р. та газеті “Голос України” 3168 від 10.09.2010р.

Постановою господарського суду від 30.03.2011р. визнано банкрутом ТзОВ «Міленіум» та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором по справі призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5.

Оголошення про визнання банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури ТзОВ «Міленіум» опубліковано 17.05.2011р. в газеті «Голос України» № 87 (5087).

Ухвалою суду від 20.12.2011р. арбітражного керуючого ОСОБА_6 призначено ліквідатором ТзОВ «Міленіум», усунувши від виконання обов”язків ліквідатора у даній справі ОСОБА_5

Ліквідатором сформовано та подано суду реєстр вимог кредиторів ОСОБА_7 «Міленіум» на загальну суму 49 820 809,76грн. з них: ПАТ «Банк «Фінанси та кредит» в сумі 2 599 206,67грн. (4-та черга), 163 736,99грн (6-та черга), 85грн. (1-а черга); ПАТ «ОСОБА_1 МКБ» в сумі 31 993 354,11грн. (4-а черга), 4 737 665,44грн (6-та черга), 125грн. (1-а черга); ПАТ «Банк Перший» в сумі 2 252 808,75грн. (4-а черга), 158 888,33грн (6-та черга), 125грн. (1-а черга); ПАТ «Брокбізнесбанк» в сумі 1 220 740,56грн. (4-а черга), 23 519,58грн (6-та черга), 125грн. (1-а черга); ПАТ КБ «Надра» в сумі 2 635 909,00грн. (4-а черга), 595 958,73грн (6-та черга); ВВД ФСС від НВВ та ПЗ України у м.Львові в сумі 48,72грн. (2-а черга); Львівський МЦЗ в сумі 75,60грн. (2-а черга); УПФ у Залізничному р-ні в сумі 949,04грн. (2-а черга), 46,53грн. 96-а черга); ДПІ у Залізничному р-ні м.Львова в сумі 19 826,74грн. 93-я черга), 27 734,74грн. (6-а черга); АКБ «Трансбанк» в сумі 872 108,62грн. (1-а черга) заставний кредитор; ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» в сумі 1 738 455,76грн. (1-а черга), 10 297,99грн. (судові витрати 1-а черга) заставний кредитор; ВАТ ОСОБА_1 «БІГ Енергія» в сумі 760 178,78грн. (1-а черга) заставний кредитор.

Ухвалою суду від 09.07.14 р. клопотання ліквідатора ТзОВ «Міленіум» ОСОБА_6 від 01.07.14 р. про вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів задоволено; вжито заходи до забезпечення вимог кредиторів шляхом накладення арешту на майно ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю "Міленіум" (м. Львів, вул. Городоцька, 170, код ЄДРПОУ 30706672), а саме: приміщення магазину, яке знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Куліша,6 б, кв.8 (реєстраційний номер 4154485). Розгляд справи відкладено на 10.09.14 р.

                     12.11.14 р. ліквідатор в судове засідання з’явився, подав звіт про виконану роботу відповідно до якого повідомив суд, що 03.11.14 р. надіслав доповнення до відзиву на адресу ТзОВ «Брокінвестгруп» з проханням надати додаткову інформацію по заяві про заміну сторони. Крім того повідомив суд про проведену оплату послуг арбітражного керуючого –ліквідатора ОСОБА_6 за вересень-жовтень 2014р. Ухвалою суду від 12.11.14 р. розгляд справи відкладено на 21.01.15 р.

Ухвалою суду від 12.08.2015р. замінено первісного кредитора ВАТ ОСОБА_1 «Біг Енергія» на нового кредитора- ТзОВ «Брокінвестгруп» та віднесено його до четвертої черги реєстру вимог кредиторів ОСОБА_7 «Міленіум».

Ухвалою суду від 06.04.2016р. припинено повноваження ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_6 та призначено ліквідатором ТзОВ «Міленіум» арбітражного керуючого ОСОБА_9

В судове засідання від 28.04.2016р. ліквідатор ОСОБА_9 з’явився, подав клопотання про відкладення розгляду справи та звіт про виконану роботу. Зі звіту вбачається, що на даний час проводиться робота по отриманню від попереднього ліквідатора усієї господарсько-фінансової документації підприємства банкрута.

Крім того ліквідатором ОСОБА_9 подано клопотання про затвердження оплати послуг ліквідатора ТзОВ «Міленіум» в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць здійснення ним повноважень ліквідатора. Суд дане клопотання розглянув та задоволив в порядку п.12 ст.3-1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (старої редакції).

28.04.16 р. попередній ліквідатор ОСОБА_6 в судове засідання подав звіт про здійснення ліквідаційної процедури ТзОВ «Міленіум» з 20.12.11 р. по 05.04.16 р. відповідно до якого повідомив суд, що на виконання вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» здійснив усі необхідні дії за час виконання ним повноважень ліквідатора.

Через канцелярію суду від уповноваженої особи учасників ТзОВ «Міленіум» ОСОБА_4 надійшла скарга на дії попереднього ліквідатора підприємства банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_5 щодо включення ним до реєстру вимог кредиторів кредиторських вимог ПАТ «ОСОБА_1 МКБ» в частині 28 235 188,43грн., які виникли з договору поруки №П/00523-6 від 28.03.2008р.

В судове засідання від 11.05.2016р. ліквідатор з’явився, через канцелярію суду подав звіт про виконану роботу та клопотання про відкладення розгляду справи. Крім того подав письмові пояснення по суті заявленої уповноваженою особою учасників ТзОВ «Міленіум» ОСОБА_4 скарги на дії попереднього ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_5 щодо включення ним до реєстру вимог кредиторів кредиторські вимоги ПАТ «ОСОБА_1 МКБ» в частині 28 235 188,43грн.

Розгляд справи відкладався з підстав, викладених в ухвалах суду про відкладення розгляду справи.

В судове засідання 27.07.16 р. ліквідатор не з’явився.

Представник уповноваженої особи учасників товариства боржника ОСОБА_4 в судове засідання з’явився, скаргу на дії ліквідатора ОСОБА_5 №2375/16 від 28.04.16 р. підтримав в повному обсязі відповідно до якої просить суд:

-          визнати неправомірними дії арбітражного керуючого-ліквідатора ТзОВ «Міленіум» ОСОБА_5 щодо визнання та включення до реєстру вимог кредиторів ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Міленіум» кредиторських вимг ПАТ «ОСОБА_1 банк МКБ» в частині 28 235 188,43 грн., які ґрунтуються на договорі поруки №П/00523-6 від 28.03.08 р.

-          зобов’язати арбітражного керуючого ліквідатора «Міленіум» ОСОБА_9 виключити з реєстру вимог кредиторів ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Міленіум» кредиторські вимоги ПАТ «ОСОБА_1 МКБ» в частині 28 235 188,43 грн., які ґрунтуються на договорі поруки №П/00523-6 від 28.03.08 р.

Ліквідатор ОСОБА_9 надав суду письмові пояснення на скаргу на дії ліквідатора ОСОБА_5Г за вих.№99 від 10.05.16 р. та доповнення до пояснення за вих.№120 від 15.06.16 р. відповідно до яких вважає скаргу уповноваженої особи учасника ТзОВ «Міленіум» підставною та такою, що підлягає до задоволення.

Представник ПАТ «ОСОБА_1 МКБ» в судове засідання з’явився подав письмові заперечення на скаргу вих.№310 від 19.05.16 р. та додаткові заперечення за вих.№ 395 від 24.06.16 р.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши докази в їх сукупності, суд встановив наступне.

Справа №5015/1396/11 розглядається в порядку ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (стара редакція).

Постановою господарського суду від 30.03.2011р. ТзОВ «Міленіум» визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором по справі призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5.

Оголошення про визнання банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури ТзОВ «Міленіум» опубліковано 17.05.2011р. в газеті «Голос України» № 87 (5087).

Після публікації оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в межах встановленого строку-06.06.11 р. до господарського суду із заявою про грошові вимоги до боржника на суму 36 731 144,60 грн. звернулось ПАТ «ОСОБА_1 банк МКБ».

Враховуючи те, що Закон України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” в редакції, що діяла станом на 2011 р. не передбачав затвердження судом реєстру вимог кредиторів в ліквідаційній процедурі, вказані вимоги розглянуто ліквідатором та включено до реєстру вимог кредиторів боржника в повному обсязі.

Представник заявника не погоджується із діями ліквідатора ОСОБА_5 щодо визнання в повному обсязі кредиторських вимог ПАТ «ОСОБА_1 МКБ» з огляду на таке.

З заяви ПАТ «ОСОБА_1 банк МКБ» вбачається, що вимоги банку складаються з:

1)          заборгованості за договором кредитної лінії від 29.07.2007р. №00383-СL, укладеним між ТзОВ «Міленіум» та ВАТ «Міжнародний комерційний банк», правонаступником якого є ПАТ «ОСОБА_1 банк МКБ» на суму 8 495 510,17 грн. Дана заборгованість підтверджується рішеннями Господарського суду Львівської області від 23.02.2010р. у справі № 2/240 та від 24.02.2011р. у справі № 5015/88/11, наказами Господарського суду Львівської області від 09.03.2010р. у справі № 2/240 та від 08.03.2011р. у справі № 5015/88/11.

2)          судові витрати в сумі 125,00 грн. за подання заяви кредитора з вимогами до ТзОВ «Міленіум» в межах справи про банкрутство.

3)          заборгованість за кредитним договором від 28.03.2008р. № 00523- СL, укладеним між ПП "Бізнес-Тріумф" та ВАТ "ОСОБА_1 МКБ", правонаступником якого є ПАТ «ОСОБА_1 банк МКБ", на суму 3 546 770,28 дол. США, що відповідно до курсу НБУ станом на 17.03.2011р. становить 28 175 188,43 грн. та 60 000,00 грн., в всього

-28 235 188,43 грн. Поручителем за зобов'язаннями ПП «Бізнес-Тріумф» за вищезгаданим кредитним договором виступило ТзОВ "Міленіум" згідно договору поруки № П/00523-6 від 28.03.2008 р., укладеним між ПП «Бізнес-Тріумф», ТзОВ «Міленіум» та ВАТ «ОСОБА_1 банк МКБ».

Заборгованість в сумі в сумі 8 495 635,17 грн. заявником не заперечується.

Що стосується вимог в сумі 28 235 188,43 грн., які виникли з договору поруки, то, на думку заявника, такі включено до реєстру безпідставно, оскільки у зв’язку із невиконанням ПП “Бізнес-Тріумф» своїх зобов’язань за кредитним договором, банк направив ТзОВ «Міленіум» претензію про сплату заборгованості від 08.02.10 р. №60 з вимогою про погашення заборгованості, що виникла за кредитним договором, яка отримана ТзОВ «Міленіум» 10.02.10 р.

Вказану претензію заявник розглядає, як вимогу про дострокове повернення заборгованості позичальника по кредитному договору, якою змінено строк виконання зобов’язання та зсилається на ч.4 ст. 559 ЦК України, якою визначено, що порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від для настання строку виконання основного зобов’язання не пред’явить вимоги до поручителя.

Враховуючи те, що в договорі поруки №п/00523 від 28.03.08 р. не встановлено строку його дії, а претензію від 08.02.10 р. №60 заявник розглядає, як вимогу про дострокове повернення кредиту, то по закінченню шестимісячного строку- з 08.08.10 р., поруку вважає припиненою.

При прийнятті рішення суд виходив з наступного.

28 березня 2008 року між Відкритим акціонерним товариством «ОСОБА_1 МКБ» правонаступником відносно усіх прав та обов'язків якого є Публічне акціонерне товариство «ОСОБА_1 банк МКБ» та Приватним підприємством «Бізнес-Тріумф» (надалі Позичальник) укладено кредитний договір №00523-СL про надання кредиту у формі невідновлювальної відкличної кредитної лінії з лімітом в сумі 4 7500 000 ,00 доларів США терміном по 27 березня 2013 року.

В забезпечення виконання зобов'язань позичальника за кредитним договором між ПП «Бізнес-Тріумф», ТзОВ «Міленіум» та ВАТ «ОСОБА_1 банк МКБ» укладено договір поруки П/00523-б від 28 березня 2008 р. Відповідно до умов вказаного договору боржник добровільно взяв на себе зобов'язання відповідати перед кредитором солідарно в повному обсязі за своєчасне виконання позичальником усіх його зобов'язань за кредитним договором.

Згідно п.1.3. договору поруки, зобов'язання позичальника за кредитним договором включають грошові зобов'язання з повернення основної суми заборгованості (кредиту); зі сплати процентів за користування кредитом; зі сплати пені і штрафів у разі виникнення обставин, відповідно до кредитного договору.

У відповідності до п. 6.3 кредитного договору у разі порушення позичальником будь-яких зобов'язань за цим договором вказаних у п. 5.1, банк має право надіслати позичальнику письмове повідомлення з вимогою виправити порушення протягом 10 днів з дати отримання повідомлення. Якщо позичальник не виправить порушення протягом вказаного терміну, банк має право на дострокове повернення заборгованості по кредиту.

Порядок направлення вимоги про дострокове повернення кредиту передбачений п. 8.1 кредитного договору

Згідно п. 2.1.1. договору поруки банк має право у разі невиконання боржником своїх зобов'язань за кредитним договором, протягом 5 днів з дня невиконання пред'явити свої вимоги безпосередньо до поручителя ці вимоги є обов'язковими для виконання протягом 5 робочих днів з моменту отримання поручителем від кредитора письмового повідомлення про невиконання боржником зобов'язань за кредитним договором.

Тобто кредитним договором та договором поруки встановлено порядок направлення кредитором боржнику та поручителю повідомлень про невиконання зобов'язання, як передумови права кредитора на подачу вимоги про дострокове повернення кредиту.

У даному випадку, внаслідок невиконання боржником умов кредитного договору, в порядку передбаченому п. 6.3 кредитного договору та п.2.1.1 договору поруки, банком направлено ТзОВ «Міленіум» претензію від 08.02.2010 року, в якій повідомлено поручителя про невиконання позичальником кредитного договору, наявність простроченої заборгованості та запропоновано поручителю виправити порушення кредитного договору, сплативши заборгованість за кредитним договором. При цьому така претензія не містила вимоги про дострокове повернення кредиту та рішення кредитора про зміну строку виконання забезпеченого порукою основного зобов'язання, а також в претензії відсутні посилання, на підстави для дострокового повернення кредиту відповідно до п. 8.1 кредитного договору та ч. 2 ст. 1050 Цивільного Кодексу.

З аналізу наведених вище положень кредитного договору та договору поруки вбачається що вимога про дострокове повернення кредиту могла бути направлена поручителю за умови попереднього направлення банком такої вимоги в порядку п.8.1 кредитного договору позичальнику з зазначенням зміненого банком строку виконання основного зобов'язання та її невиконання ним у 5 денний термін з дня настання такого строку.

Однак така вимога про дострокове повернення кредиту була викладена лише в позовній заяві Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_1 банк МКБ» до відповідача1-ПП «Бізнес Тріумф», м. Житомир, відповідача-2-ТзОВ «ЛюксорЦентрТорг», м. Львів, відповідача-3 ТзОВ «Міленіум», м.Львів, відповідача-4 ТзОВ «Адаманд», м. Львів, відповідача-5 ТзОВ Торговий дім «Макфа-Л», м. Львів, відповідача-6: ТзОВ «Оберіг-Сервіс», м. Львів, ТзОВ «Торговий дім ОСОБА_3», м. Львів, ДП ТзОВ «УРС «Єврогурт», м Львів про солідарне стягнення заборгованості в сумі 28 992 858,01 грн. про за кредитним договором, яка подана до господарського суду Л/о 07.04.2011 року.

У відповідності до ч. 4 ст. 559 ЦК України порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя.

У відповідності до п. 1.1 кредитного договору строк виконання основного зобов'язання - 27.03.2013 року, а тому, враховуючи той факт, що банк не направляв на адресу позичальника вимогу зі зміною терміну виконання основного зобов'язання, а вимога про дострокове повернення кредиту була викладена лише в позовній заяві від 07.04.2011 року, то підстав вважати що договір поруки припинився немає.

З огляду на викладене, претензії від 08.02.10 р. №60, надіслані банком на адресу ПП «Бізнес Тріумф», м. Житомир та ТзОВ «Міленіум», а також долучена згодом ліквідатором до матеріалів справи копія претензії №33 від 26.01.2010 р., надіслана на адресу позичальника про погашення заборгованості за кредитним договором, розглядаються судом лише як один із способів захисту порушеного права (претензійно-позовна діяльність), однак не можуть розглядатися, як вимога (вимоги) про дострокове повернення кредиту, яким змінено строк виконання основного зобов’язання, оскільки порядок пред’явлення такої вимоги (про дострокове повернення кредиту) чітко визначений умовами кредитного договору та договору поруки, які підписані та є обов’язковими для виконання всіма сторонами договору.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 559, 1049, 1050 Цивільного кодексу України, ст.3-1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст. 77,86 ГПК України суд, –

           УХВАЛИВ:

1. В задоволенні скарги ОСОБА_4 Мар’яновича-уповноваженої особи учасників ТзОВ “Міленіум» за вх. №2375/16 від 28.04.16 р. на дії ліквідатора ОСОБА_5 відмовити.

2. Розгляд справи відкласти на: 14.09.16 р. о 10:10 год.

Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду (м. Львів, вул. Личаківська, 128,).

3. Зобов’язати ліквідатора– надати суду звіт про виконану роботу, повідомити про час та місце розгляду справи усіх наявних кредиторів.

При направленні документів на адресу суду посилання на номер справи є обов'язковим.

Суддя                                                                                Чорній Л.З.