ПОСТАНОВА  

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ  

19 жовтня  2009 року                                                                                       Справа № 2а-4819/09/2370  

16 год. 35 хв.                                                                                                                                м.Черкаси  

Черкаський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого - судді Кульчицького С.О.,

при секретарі – Руденко Ю.В.,

за участю представників:

позивача – Остапенка О.І. (за довіреністю),

відповідача – Гриценкової І.М. (за довіреністю),

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Добробуд – Інвест» до Черкаського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування постанови,

ВСТАНОВИВ:  

Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Добробуд – Інвест» звернулось до Черкаського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Черкаського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування постанови №3 – ЧКл від 29.09.2009 року про накладення санкцій за правопорушення.

  Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач  зазначає, що ним не допускалось порушення ч.2 та ч.3 ст. 5 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом» від 28.11.2002р. №249-IV та вказує на відсутність підстав для проведення виявлення та реєстрації фінансових операцій, що відповідно до Закону України від 28.11.2002р. №249-IV підлягають фінансовому моніторингу.  

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав та просив  суд задовольнити позов повністю.  

Представник відповідача проти задоволення позову заперечував з мотивів викладених у запереченні на позов, просив суд у задоволенні позовних вимог відмовити.

Розглянувши подані позивачем документи і матеріали адміністративного позову,  заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.  

Позивач зареєстрований юридичною особою 12.06.2002року виконавчим комітетом Черкаської міської ради, свідоцтво А00№616718, номер запису про заміну свідоцтва 1 026 105 0001 001326, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців Серія АГ № 657351, має ліцензію на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів – діяльності з управління активами інституційних інвесторів серія АВ №189581 видану Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 19.08.2006р., строк дії ліцензії до 19.08.2011р., та відповідно до ст. 4 Закону України від 28.11.2002р. №249-IV є суб'єктом первинного фінансового моніторингу.        

29 вересня 2009 року відповідачем на підставі акту проведення планової перевірки провадження діяльності щодо запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом і фінансування тероризму товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Добробуд – Інвест» від 24.09.2009р., прийнято постанову №3-ЧКл про накладення санкції за правопорушення – за невиконання (неналежне виконання) вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом», якою до позивача застосовано санкцію у вигляді штрафу в сумі 850 грн.  

 Підставою притягнення позивача до відповідальності стало порушення вимог ч. 2 та ч. 3 ст. 5 Закону України від 28.11.2002р. №249-IV в частині не забезпечення виявлення і реєстрації фінансових операцій, що відповідно до Закону підлягають фінансовому моніторингу та не надано уповноваженому органу інформацію про фінансові операції, що підлягають обов’язковому фінансовому моніторингу, не пізніше ніж протягом трьох робочих днів з моменту їх реєстрації, а саме - придбання особами цінних паперів за готівку.

 В ході проведення перевірки робочою групою проаналізовано 80 фінансових операцій, суми платежів за якими дорівнюють або перевищують 80 000 грн. за 2008 рік та 1 фінансову операцію, яка була здійснена в 2009 році, а саме 16.09.2009р.

 По вищезазначених операціях були проаналізовані договори купівлі – продажу цінних паперів та платіжні доручення, що підтверджують здійснення оплати покупцем пакету цінних паперів. Виявлено, що операції проводилися за двома типами договорів купівлі – продажу цінних паперів (іменні, безпроцентні (цільові) облігації): без залучення кредитних коштів (72 штук) та з залученням кредитних коштів (9 штук).

 Згідно пояснень представника позивача та копій договорів наданих представником позивача, судом встановлено, що відповідно до умов договорів, оплата покупцем продавцю вартості пакету облігацій здійснюється у безготівковій формі шляхом перерахування покупцем коштів на розрахунковий рахунок продавця. Покупцем цінних паперів виступали 80 фізичних та 1 юридична особа. Готівка в касу позивача не вносилась. Кошти за придбання цінних паперів надходили на розрахункові рахунки товариства №26006895002281 та №26504895000007.

 Черкаським відділенням Київської міської філії АКБ «Укрсоцбанк» надано довідку від 18.09.2009р. вих. №103-11/96-3598, якою підтверджено, що на рахунок Черкаської обласної філії «Укрсоцбанк» №29026895990154 надходили лише готівкові кошти фізичних осіб. Готівкові кошти з транзитного рахунку №29026895990154 перераховувалися банком за призначенням, в тому числі і на розрахунковий рахунок ТОВ «КУА «Добробуд – Інвест» №26006895002281.

 Робочою групою під час проведення вказаної планової перевірки позивача встановлено, що з 81 фінансової операції, які були здійснені ТОВ «КУА «Добробуд – Інвест», готівкові кошти надходили на транзитний рахунок 29026895990154 в ЧОФ АКБ «Укрсоцбанк» лише по 68 фінансових операціях.      

 З договорів купівлі – продажу цінних паперів, які містяться в матеріалах справи, вбачається, що між позивачем за участю торговця цінними паперами (професійного учасника ринку цінних паперів) – ТОВ «Бул – Спред» та іншими особами, укладено договори купівлі – продажу цінних паперів, відповідно до умов яких позивач за участю торговця продає, а покупець купує пакет облігацій на умовах визначених договором та відповідно до п.2.3 договору, покупець здійснює оплату продавцю вартості пакету облігацій у безготівковій формі шляхом перерахування коштів на розрахунковий рахунок продавця.  

 Платіжні доручення надані представником позивача в судовому засіданні свідчать про те, що грошові кошти за вказаними договорами отримувались позивачем через дебет рахунок № 29026895990154 в Черкаській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк» та перераховувались на рахунок позивача №26006895002281, з визначенням платника - Черкаської обласної філії АКБ «Укрсоцбанк».

 Відповідно до ст. 1 Закону України від 28.11.2002р. №249-IV, фінансова операція - будь-яка операція, пов'язана із здійсненням або забезпеченням здійснення платежу за допомогою суб'єкта первинного фінансового моніторингу, зокрема і надання послуг з випуску, купівлі або продажу цінних паперів та інших видів фінансових активів.  

 Згідно ст. 5 Закону України від 28.11.2002р. №249-IV, суб'єкт первинного фінансового моніторингу на підставі та на виконання цього Закону зобов'язаний, крім іншого, забезпечувати виявлення і реєстрацію фінансових операцій, що відповідно до цього Закону підлягають фінансовому моніторингу.  

 Статтею 7 Закону України від 28.11.2002р. №249-IV передбачено, що перед або після здійснення фінансової операції суб'єкт первинного фінансового моніторингу з'ясовує можливість віднесення її до фінансової операції, що відповідно до цього Закону підлягає фінансовому моніторингу.  

 У разі виявлення такої фінансової операції, вона підлягає реєстрації відповідним суб'єктом первинного фінансового моніторингу. Для цього в реєстрі фіксується особа, що здійснює фінансову операцію, вид фінансової операції та підстави для її здійснення, дата та сума. Порядок реєстрації фінансової операції, що відповідно до цього Закону підлягає фінансовому моніторингу, встановлюється для банків - Національним банком України, а для інших суб'єктів фінансового моніторингу - Кабінетом Міністрів України.

 Відповідно до ст. 11 Закону України від 28.11.2002р. №249-IV, фінансова операція підлягає обов'язковому фінансовому моніторингу, якщо сума, на яку вона проводиться, дорівнює чи перевищує 80 000 гривень або дорівнює чи перевищує суму в іноземній валюті, еквівалентну 80 000 гривень, та має одну або більше ознак, визначених цією статтею, зокрема і придбання особою цінних паперів за готівку.  

 Пунктом 2 Порядку реєстрації фінансових операцій суб'єктами первинного фінансового моніторингу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26.04.2003 N 644 (далі - Порядок), визначено, що дія цього Порядку поширюється на суб'єктів первинного фінансового моніторингу, зокрема на професійних учасників ринку цінних паперів.  

 Підпункт б) пункту 4.2 Положення про здійснення фінансового моніторингу учасниками ринку цінних паперів, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 04.10.2005 N 538 (далі - Положення), встановлено, що відносно фінансової операції, яка підлягає фінансовому моніторингу, суб'єкт має забезпечити вжиття заходів, спрямованих на з'ясуванні суті та мети операції клієнта, у тому числі шляхом витребування додаткових документів і відомостей, що стосуються цієї операції.

 Порядок здійснення безготівкових розрахунків в Україні в національній валюті врегульований Інструкцією про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, затвердженою постановою Правління Національного банку України від 21 січня 2004 р. N 22, пунктом 1.4. якою передбачено, що безготівковими розрахунками є перерахування певної суми коштів з рахунків платників на рахунки отримувачів коштів, а також перерахування банками за дорученням підприємств і фізичних осіб коштів, унесених ними готівкою в касу банку, на рахунки отримувачів коштів. Ці розрахунки проводяться банком на підставі розрахункових документів на паперових носіях чи в електронному вигляді.

 Вимогами ст.ст. 1087, 1088 Цивільного кодексу України встановлено, що розрахунки за участю фізичних осіб, не пов'язані із здійсненням ними підприємницької діяльності, можуть провадитися у готівковій або в безготівковій формі за допомогою розрахункових документів у електронному або паперовому вигляді. При здійсненні безготівкових розрахунків допускаються розрахунки із застосуванням платіжних доручень, акредитивів, розрахункових чеків (чеків), розрахунки за інкасо, а також інші розрахунки, передбачені законом, банківськими правилами та звичаями ділового обороту.

 Судом встановлено, що сторонами договорів купівлі – продажу цінних паперів,  після укладення та під час виконання вказаних договорів, умови договорів не змінювались, а тому посилання відповідача на вимоги Положення про організацію операційної діяльності в банках України, затвердженого Постановою Національного банку України від 18.06.2003р. №254 не може змінювати умов договору та межі регулювання не можуть розповсюджуватись на позивача, оскільки позивач не є особою на яку розповсюджуються вимоги вказаної постанови, що обґрунтовується вимогами п.1.7 вищевказаної постанови.

 Разом з тим, судом встановлено, що за результатами позапланової перевірки відповідачем позивача у 2008 році було проаналізовано тотожні правочини укладені між позивачем та іншими особами на купівлю – продаж цінних паперів, що були проаналізовані робочою групою під час планової перевірки 2009 року, однак за результатами перевірки у 2008 році складено акт від 22.05.2008р., в якому зазначено про те, що підстави здійснювати реєстрацію операцій та направляти відомості до Державного фінансового моніторингу відсутні.

 Відповідно до ст. 17 Закону, особи, винні у порушенні вимог цього Закону, несуть кримінальну, адміністративну та цивільно-правову відповідальність згідно із законом, однак підстав для притягнення позивача до відповідальності у вигляді штрафу в сумі 850 грн. відсутні, з огляду на відсутність у позивача допущених порушень ч.2, ч.3 ст. 5 Закону України від 28.11.2002р. №249-IV.

Таким чином, суд приходить висновку, що оскаржувана постанова прийнята з порушенням вимог ст.ст.11, 17 Закону України від 28.11.2002р. №249-IV, що є підставою для її скасування на підставі ст. 3 Кодексу адміністративного судочинства України.

 Відповідачем на підставі вимог ч. 2 ст. 71 КАС України правомірність прийнятого ним рішення про застосування фінансових санкцій не доведено, також відповідачем не доведено вчинення позивачем фінансових операцій, які підлягають обов’язковому фінансовому моніторингу.

З урахуванням наведеного та керуючись  ст. ст. 9, 69-71, ч.3, ч.4 ст. 94, ст.ст. 158-159, 161-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,  

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити повністю.

 Скасувати постанову уповноваженої особи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку начальника Черкаського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Губар Алевтини Іванівни №3-ЧКл від 29.09.2009р. про накладення санкцій за правопорушення на товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Добробуд – Інвест» в сумі 850 (вісімсот п’ятдесят) грн.

 Стягнути з Державного бюджету України на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Добробуд – Інвест» (18005, м. Черкаси, бул. Шевченка, 352) судові витрати в сумі  3 (три) грн. 40 коп.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, яка може бути подана до Київського апеляційного адміністративного суду через Черкаський окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня її проголошення.  

Апеляційна скарга на постанову подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.  

Повний текст постанови виготовлений 23 жовтня 2009 року.  

Головуючий                                               С.О. Кульчицький