ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

_________________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" жовтня 2017 р.                                         Справа № 921/577/15-г/8

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого-судді                                                   Зварич О.В.

суддів                                                                       Скрипчук О.С.

                                                                       ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» (надалі Дочірнє підприємство «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України») за № 06-2/1394 від 14.09.2017р. (вх.№01-05/4615/17 від 02.10.2017р.)

на ухвалу господарського суду Тернопільської області від 30.08.2017р.

за скаргою ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» на дії головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області

у справі № 921/577/15-г/8

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Авакс Проф» (надалі ТзОВ «Авакс Проф»)

до відповідача: ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», від імені якого діє філія «Зборівський райавтодор»

про cтягнення заборгованості в загальній сумі 174146,98 грн.,

за участю:

від позивача: не з’явився;

від відповідача: ОСОБА_3 – представник (довіреність № 06-4/409 від 14.03.2017р.);

від ВПВР УДВС ГТУЮ у Тернопільській обл.: не з’явився,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 30.08.2017р. у справі №921/577/15-г/8 (суддя Гирила І.М.) відмовлено в задоволенні скарги ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» за №06-2/890 від 12.06.2017р. в частині визнання неправомірними дій головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 щодо винесення постанови від 31.05.2017р. ВП №49133451 про стягнення виконавчого збору в розмірі 17762,99 грн. та скасування постанови про стягнення виконавчого збору від 31.05.2017р. ВП №49133451 по примусовому виконанню наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. Припинено провадження в частині розгляду скарги за №06-2/890 від 12.06.2017р. про визнання неправомірними дій головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального Управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 щодо винесення постанови від 31.05.2017р. ВП №49133451 про стягнення з боржника витрат на проведення виконавчих дій в розмірі 200,00 грн. та скасування постанови від 31.05.2017р. ВП №49133451 про стягнення з боржника витрат на проведення виконавчих дій по примусовому виконанню наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р.

Ухвала суду мотивована тим, що боржник не виконав самостійно у передбачені законом строки рішення суду у даній справі, а визначений державним виконавцем розмір виконавчого збору є арифметично вірним. Доводи скаржника щодо незаконності дій головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області при винесенні постанови від 31.05.2017 ВП №49133451 про стягнення виконавчого збору в сумі 17762,99грн. є необґрунтованими, а отже відсутні підстави для скасування відповідної постанови. Суд на підставі п. 4 ч. 1 ст. 80 ГПК України припинив провадження в частині розгляду скарги за №06-2/890 від 12.06.2017 про визнання неправомірними дій головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області щодо винесення постанови від 31.05.2017 ВП№49133541 про стягнення з боржника витрат на проведення виконавчих дій в розмірі 200,00 грн. та скасування постанови від 31.05.2017 ВП №49133541 про стягнення з боржника витрат на проведення виконавчих дій по примусовому виконанню наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р., враховуючи заяву ДП "Тернопільський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" №06-2/1313 від 30.08.2017 про відмову від частини вимог, викладених у скарзі на дії органу ДВС.

В апеляційній скарзі Дочірнє підприємство «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» вважає, що ухвала суду в частині відмови в задоволенні скарги на дії органу ДВС є необґрунтованою та прийнятою з порушенням норм процесуального права. Стверджує, що жодних заходів по примусовому виконанню наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. щодо стягнення боргу державним виконавцем не було здійснено, як і не було фактичного стягнення суми боргу. Заборгованість по виконавчому документу погашена поза межами виконавчого провадження, тому, на переконання скаржника, орган ДВС не вправі був виносити постанову про стягнення виконавчого збору. Покликається на те, що за приписами ст. 27 Закону України «Про виконавче провадження» підставою для стягнення виконавчого збору в межах виконавчого провадження є саме наявність фактичного стягнення державним виконавцем з боржника на користь стягувача вказаних у виконавчому документі сум. Просить скасувати ухвалу господарського суду Тернопільської області від 30.08.2017р. у справі №921/577/15-г/8, прийняти нову ухвалу про задоволення скарги про визнання неправомірними дій головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 щодо винесення постанови від 31.05.2017р. ВП №49133451 про стягнення виконавчого збору та в частині скасування постанови про стягнення виконавчого збору від 31.05.2017р. ВП №49133451 по примусовому виконанні наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р.

Позивач та відділ примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області не надавали письмових відзивів на апеляційну скаргу, не забезпечили явки в судове засідання уповноважених представників. Згідно повідомленя про вручення рекомендованого поштового відправлення та реєстру вихідної кореспонденції ЛАГС від 05.10.2017р. обізнані з датою, часом і місцем розгляду апеляційної скарги.

Суд не визнавав обов’язковою явку учасників судового процесу в судове засідання. Отже, в силу положень ст. 75 Господарського процесуального кодексу України та з урахуванням строків розгляду апеляційної скарги на ухвалу місцевого господарського суду, визначених ч. 2 ст. 102 Господарського процесуального кодексу України, справу може бути розглянуто при відсутності представників позивача та відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представника скаржника, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для скасування ухвали господарського суду Тернопільської області від 30.08.2017р. у справі №921/577/15-г/8 з врахуванням такого.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Тернопільської області від 21.08.2015р. у справі № 921/577/15-г/8 (суддя Гирила І.М.), яке набрало законної сили, задоволено позов ТзОВ «Авакс Проф». Стягнуто з ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», від імені якого діє філія «Зборівський райавтодор» на користь ТзОВ «Авакс Проф» 132959,94 грн. боргу, 7463,04 грн. 3% річних, 33724,00 грн. інфляційних нарахувань та 3482,94 грн. в повернення сплачених позивачем судових витрат (а.с.98-103, т.1).

07.09.2015р. місцевий господарський суд видав наказ про примусове виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 21.08.2015р. у справі №921/577/15-г/8 (а.с.106, т.1).

26.10.2015р. стягувач ТзОВ "Авакс Проф" звернувся до Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції із заявою за №178 від 20.10.2015р. про відкриття виконавчого провадження та примусове виконання рішення суду на підставі наказу господарського суду Тернопільської області від 07.09.2015р. у справі №921/577/15-г/8 (а.с.137, т.1).

Згідно постанови головного державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_5 від 30.10.2015р. за заявою стягувача, поданою 26.10.2015р., відкрито виконавче провадження (ВП №49133451) з виконання наказу №921/577/15-г/8, виданого 07.09.2015р. господарським судом Тернопільської області про стягнення з ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», від імені якого діє філія «Зборівський райавтодор» на користь ТзОВ «Авакс Проф» 132959,94 грн. боргу, 7463,04 грн. 3% річних, 33724,00 грн. інфляційних нарахувань та 3482,94 грн. в повернення сплачених позивачем судових витрат. Надано боржнику строк для добровільного виконання рішення – до 05.11.2015р. (а.с.138, т.1).

В матеріалах справи відсутні докази про добровільне виконання відповідачем рішення суду у встановлений термін.

05.04.2016р. заступник начальника управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_6 при здійсненні контролю за своєчасністю, правильністю і повнотою виконання рішень, виніс постанову про передачу на виконання до Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області з Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції зведеного виконавчого провадження №49353818, до складу якого входить, зокрема, виконавче провадження №49133451, про стягнення загальної суми заборгованості із ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» (а.с.146-148, т.1).

12.04.2016р. головним державним виконавцем Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_5 винесено постанову про передачу матеріалів виконавчого провадження №49133451 з примусового виконання наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. до Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області (а.с.144, т.1).

18.04.2016 старшим державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_7 винесено постанову про прийняття до виконання виконавчого провадження №49133451 (а.с.143, т.1).

На підставі постанови старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_7 від 18.04.2016р. виконавче провадження №49133451 з примусового виконання наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. приєднано до зведеного виконавчого провадження №36035661 (а.с.9, т.2).

Оскільки боржником не було виконано наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. у строк, визначений органом ДВС для добровільного виконання, останній в межах зведеного виконавчого провадження вживав заходи по примусовому виконанню вказаного наказу щодо стягнення боргу, зокрема згідно постанови старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_7 від 18.04.2016р. накладено арешт на кошти боржника (а.с.95-96, т.2), на адреси банків направлялись платіжні вимоги на списання коштів з рахунків боржника (а.с.20-39, т.2).

Матеріалами справи підтверджено, що 20.04.2017р. стягувач ТзОВ "Авакс Проф" звернувся до Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області із заявою б/н від 18.04.2017р. про повернення виконавчого документа стягувачу на підставі п.1 ч.1 ст.37 Закону України «про виконавче провадження» (а.с.10, т.2).

31.05.2017р. головний державний виконавець Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 відповідно до поданої заяви ТзОВ "Авакс Проф" б/н від 18.04.2017р., керуючись п. 1 ч. 1 ст. 37 Закону України "Про виконавче провадження", виніс постанову ВП № 49133451 про повернення виконавчого документа (наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р.) стягувану (а.с.11-12, т.2).

Згідно постанови головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 ВП № 49133451 від 31.05.2017р., яка є предметом оскарження, постановлено стягнути з боржника ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» виконавчий збір у розмірі 17762,99 грн. (а.с.118, т.1).

Також, на підставі постанови головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 ВП№49133451 від 31.05.2017р. постановлено стягнути з боржника ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» витрати на проведення виконавчих дій в сумі 200,00 грн. (а.с.120, т.1).

15.06.2017р. Дочірнє підприємство «Тернопільський облавтодор» звернулось до суду першої інстанції зі скаргою на дії органу державної виконавчої служби, в якій просить визнати неправомірними дії головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4, які полягають у винесенні постанови про стягнення виконавчого збору та постанови про стягнення витрат на проведення виконавчих дій. Скасувати постанову від 31.05.2017р. ВП№49133451 про стягнення виконавчого збору і постанову від 31.05.2017р. ВП№49133451 про стягнення витрат на проведення виконавчих дій по примусовому виконанні наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. (а.с.115-116, т.1).

В подальшому, боржник неодноразово уточнював прохальну частину скарги на дії органу державної виконавчої служби (а.с. 86, 127, т.2)

Востаннє, 30.08.2017р. Дочірнє підприємство «Тернопільський облавтодор» подало до суду першої інстанції заяву за № 06-2/1313 від 30.08.2017р., в якій просить прийняти відмову від скарги № 06-2/890 від 12.06.2017р. в частині скасування постанови про стягнення з боржника витрат на проведення виконавчих дій від 31.05.2017р. ВП№49133451 по примусовому виконанні наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. та в частині визнання дій головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 неправомірними щодо винесення постанови про стягнення з боржника витрат на проведення виконавчих дій від 31.05.2017 ВП 49133451 по примусовому виконанні наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р.

В частині визнання неправомірними дій головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 щодо винесення постанови про стягнення виконавчого збору та скасування постанови про стягнення виконавчого збору від 31.05.2017р. ВП 49133451 по примусовому виконанню наказу господарського суду Тернопільської області № 921/557/15-г/8 від 07.09.2015р. його вимоги залишились незмінними (а.с.127, т.2).

При винесенні даної постанови колегія суддів враховує таке.

Згідно з статтею 124 Конституції України судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України.

У відповідності до вимог частини 1 статті 115 Господарського процесуального кодексу України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Виконання рішення господарського суду провадиться на підставі виданого ним наказу, який є виконавчим документом (ч. 1 ст. 116 Господарського процесуального кодексу України).

Враховуючи, що правовідносини сторін та органу ДВС щодо примусового виконання наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. тривали протягом часу, коли Закон України "Про виконавче провадження" діяв у різних редакціях, при розгляді скарги ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» за №06-2/890 від 12.06.2017р. слід застосовувати як норми Закону України №606-XIV від 21.04.1999р. (в редакції, чинній з 06.06.2015р.), так і Закону України «Про виконавче провадження» №1404-VIII від 02.06.2016р. з наступними змінами і доповненнями.

Згідно п. 6, 7 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про виконавче провадження №1404-VIII від 02.06.2016р. рішення, які виконувалися органами державної виконавчої служби до набрання чинності цим Законом, продовжують виконуватися цими органами до настання підстав для завершення виконавчого провадження. Виконавчі дії, здійснення яких розпочато до набрання чинності цим Законом, завершуються у порядку, що діяв до набрання чинності цим Законом. Після набрання чинності цим Законом виконавчі дії здійснюються відповідно до цього Закону.

В силу положень статті 1 Закону України «Про виконавче провадження» № 606-XIV від 21.04.1999р. (в редакції, чинній на момент відкриття ВП №49133451) виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження та примусове виконання рішень інших органів (посадових осіб) - це сукупність дій органів і посадових осіб, визначених у цьому Законі, що спрямовані на примусове виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), які провадяться на підставах, в межах повноважень та у спосіб, визначених цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону та інших законів, а також рішеннями, що відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню (далі - рішення).

Відповідно до частин 1, 2 статті 5 Закону України «Про виконавче провадження» №606-XIV від 21.04.1999р. (в редакції, чинній на момент відкриття ВП№49133451) примусове виконання рішень покладається на державну виконавчу службу, яка входить до системи органів Міністерства юстиції України. Примусове виконання рішень здійснюють державні виконавці, визначені Законом України "Про державну виконавчу службу" (далі - державні виконавці).

Державний виконавець зобов'язаний вживати передбачених цим Законом заходів примусового виконання рішень, неупереджено, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії. Державний виконавець здійснює заходи, необхідні для своєчасного і в повному обсязі виконання рішення, зазначеного в документі на примусове виконання рішення (далі - виконавчий документ), у спосіб та в порядку, встановленому виконавчим документом і цим Законом. Державний виконавець у процесі здійснення виконавчого провадження має право проводити перевірку виконання боржниками рішень, що підлягають виконанню відповідно до цього Закону (ст. 11 Закону України «Про виконавче провадження» № 606-XIV від 21.04.1999р. (редакція, чинна з 06.06.2015р.).

Частиною 1 статті 27 Закону України № 606-XIV від 21.04.1999р. (редакція, чинна з 06.06.2015р.) визначено, що у разі ненадання боржником у строки, встановлені частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного виконання рішення, документального підтвердження повного виконання рішення державний виконавець на наступний день після закінчення відповідних строків розпочинає примусове виконання рішення.

Як зазначалось вище, боржник – Дочірнє підприємство «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» не виконав добровільно наказ господарського суду Тернопільської області № 921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. у встановлений органом ДВС термін, у зв’язку з чим останній вживав заходи по примусовому виконанню вказаного наказу, зокрема було накладено арешт на кошти боржника (постанова від 18.04.2016р.), також на адреси банків направлялись платіжні вимоги на списання коштів з рахунків боржника.

В пункті 1 частини 1 статті 37 Закону України «Про виконавче провадження» №1404-VIII від 02.06.2016р. з наступними змінами і доповненнями вказано, що виконавчий документ повертається стягувачу, якщо стягувач подав письмову заяву про повернення виконавчого документа.

31.05.2017р. головний державний виконавець Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4, враховуючи заяву ТзОВ "Авакс Проф" б/н від 18.04.2017р., керуючись п.1 ч. 1 ст. 37 Закону України «Про виконавче провадження», виніс постанову ВП № 49133451 про повернення стягувачу виконавчого документа – наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р.

У разі повернення виконавчого документа стягувачу з підстав, передбачених пунктами 1 - 4, 6, 7 і 9 частини першої статті 37 цього Закону, закінчення виконавчого провадження з підстав, передбачених пунктами 1, 2, 4, 6, 7, 9, 11, 14 і 15 частини першої статті 39 цього Закону, якщо виконавчий збір не стягнуто, державний виконавець не пізніше наступного робочого дня з дня повернення виконавчого документа (закінчення виконавчого провадження) виносить постанову про стягнення виконавчого збору, яку виконує в порядку, встановленому цим Законом (ч. 3 ст. 40 Закону України «Про виконавче провадження» №1404-VIII від 02.06.2016р.).

На підставі постанови головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 ВП № 49133451 від 31.05.2017р. стягнуто з боржника ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» виконавчий збір у розмірі 17762,99 грн.

Також, як зазначалось вище, постановою головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 ВП№49133451 від 31.05.2017р. стягнути з боржника ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» витрати на проведення виконавчих дій у сумі 200,00 грн.

В ході розгляду скарги за №06-2/890 від 12.06.2017р. на дії органу ДВС, Дочірнє підприємство «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» подало заяву за № 06-2/1313 від 30.08.2017р., в якій відмовилось від вимог скарги в частині скасування постанови про стягнення з боржника витрат на проведення виконавчих дій від 31.05.2017р. ВП 49133451 по примусовому виконанні наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. та в частині визнання дій головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 неправомірними щодо винесення постанови про стягнення з боржника витрат на проведення виконавчих дій від 31.05.2017 ВП 49133451 по примусовому виконанні наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р.

Відповідно до пункту 4 частини 1 статті 80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо позивач відмовився від позову і відмову прийнято господарським судом. Наведене положення ГПК України підлягає до застосування також і у випадку відмови від скарги, поданої в порядку ст. 121 2 ГПК України.

Отже, місцевий господарський суд правомірно припинив провадження у вищевказаній частині скарги на дії органу ДВС, посилаючись на п.4 ч.1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України.

Також вірним є висновок суду першої інстанції про безпідставність вимог ОСОБА_2 підприємства «Тернопільський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» про визнання неправомірними дій головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 щодо винесення постанови від 31.05.2017р. ВП№49133451 про стягнення виконавчого збору в розмірі 17762,99 грн. та скасування постанови про стягнення виконавчого збору від 31.05.2017р. ВП№49133451 по примусовому виконанні наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р.

Відповідно до положень частин 1, 2 статті 27 Закону України «Про виконавче провадження» №1404-VIII від 02.06.2016р. з наступними змінами і доповненнями виконавчий збір - це збір, що справляється на всій території України за примусове виконання рішення органами державної виконавчої служби. Виконавчий збір стягується з боржника до Державного бюджету України. Виконавчий збір стягується державним виконавцем у розмірі 10 відсотків суми, що фактично стягнута, повернута, або вартості майна боржника, переданого стягувачу за виконавчим документом.

За приписами частини 5 статті 27 Закону України «Про виконавче провадження» (в редакції Закону від 03.11.2016р. № 1730 –VIII) виконавчий збір не стягується: 1) за виконавчими документами про конфіскацію майна, стягнення періодичних платежів, накладення арешту на майно для забезпечення позовних вимог, за виконавчими документами, що підлягають негайному виконанню; 2) у разі виконання рішень Європейського суду з прав людини; 3) якщо виконання рішення здійснюється за рахунок коштів, передбачених бюджетною програмою для забезпечення виконання рішень суду в порядку, встановленому Законом України "Про гарантії держави щодо виконання судових рішень"; 4) за виконавчими документами про стягнення виконавчого збору, стягнення витрат виконавчого провадження, штрафів, накладених виконавцем відповідно до вимог цього Закону; 5) у разі виконання рішення приватним виконавцем; 6) за виконавчими документами про стягнення заборгованості, що підлягає врегулюванню відповідно до Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії", а також згідно з постановами державних виконавців, винесеними до набрання чинності цим Законом.

Виконавчий збір не стягується у разі закінчення виконавчого провадження на підставі пункту 9 частини першої статті 39 цього Закону, якщо рішення було виконано до винесення постанови про відкриття виконавчого провадження (ч.9 ст. 27 Закону України «Про виконавче провадження» №1404-VIII від 02.06.2016р. з наступними змінами).

З аналізу заяви ТОВ «Авакс Проф» від 18.04.2017 р. про повернення виконавчого документа стягувачу випливає, що вона була подана на підставі п.1 ч.1 ст. 37 Закону України «Про виконавче провадження».

Частиною 3 статті 40 Закону України «Про виконавче провадження» №1404-VIII від 02.06.2016р. з наступними змінами унормовано, що у разі повернення виконавчого документа стягувачу з підстав, передбачених пунктами 1 - 4, 6, 7 і 9 частини першої статті 37 цього Закону, закінчення виконавчого провадження з підстав, передбачених пунктами 1, 2, 4, 6, 7, 9, 11, 14 і 15 частини першої статті 39 цього Закону, якщо виконавчий збір не стягнуто, державний виконавець не пізніше наступного робочого дня з дня повернення виконавчого документа (закінчення виконавчого провадження) виносить постанову про стягнення виконавчого збору, яку виконує в порядку, встановленому цим Законом.

Матеріали справи не містять належних і допустимих доказів, які могли б слугувати підставою для звільнення скаржника від сплати виконавчого збору.

Враховуючи те, що боржник не виконав самостійно у передбачені законом строки рішення господарського суду у даній справі, державний виконавець вживав заходи по примусовому виконанню наказу господарського суду Тернопільської області №921/577/15-г/8 від 07.09.2015р. (накладав арешт на кошти боржника, направляв на адреси банків платіжні вимоги на списання коштів з рахунків боржника), визначений державним виконавцем розмір виконавчого збору є арифметично вірним, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про необґрунтованість доводів скаржника щодо незаконності дій головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_4 з винесення постанови від 31.05.2017 ВП №49133451 про стягнення виконавчого збору в сумі 17762,99 грн. та відсутність підстав для скасування відповідної постанови.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду, наведених в ухвалі господарського суду Тернопільської області від 30.08.2017р. у справі №921/577/15-г/8.

Оскаржувана ухвала прийнята у відповідності до норм процесуального права, тому її необхідно залишити без змін, апеляційну скаргу – без задоволення.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покладаються на скаржника відповідно до положень ст.49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 43, 99, 103, 105, 106, 1212 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ :

Залишити без змін ухвалу господарського суду Тернопільської області від 30.08.2017р. у справі № 921/577/15-г/8, апеляційну скаргу – без задоволення.

Справу повернути до господарського суду Тернопільської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом ХІІ-1 ГПК України.

Головуючий суддя                                                                       Зварич О.В.

судді                                                                                           Скрипчук О.С.

                                                                                                     ОСОБА_1