АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер справи: 653/3484/17

Номер провадження : 11-кп/791/596/18                                 Головуючий в І інстанції : Крапівіна О.П.

Категорія: ч.1 ст.309 КК України                                                 Доповідач: Калініченко І.С.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2018 року липня місяця 03 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого судді : Калініченка І.С.

                                Суддів: Гемми Ю.М., Калініної О.В.

Секретар судового засідання: Темнюк Т.А.

З участю прокурора: Чередниченко Є.Г.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні в залі Апеляційного суду Херсонської області кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області Шабуняєва К.С. на вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 16 квітня 2018 року щодо ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, громадянина України, українця, не працюючого, одруженого, проживаючого за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_3, не судимого, -

в с т а н о в и л а :

Зазначеним вироком ОСОБА_1  визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, та призначено покарання у вигляді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 грн. Стягнуто з ОСОБА_1 на користь витрати на проведення експертиз в сумі 1731,80 грн.  Речові докази (згідно ст. 96-1, 96-2 КК України): - особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальною масою 340,4 г – після вступу вироку в законну силу - конфісковано на користь держави та знищено.

Вироком суду ОСОБА_1 визнано винним і засуджено за те, що він навесні 2017 року за місцем свого мешкання за адресою: Херсонська область, м. Генічеськ, вул.. Соборна, 113, вирощував 7 кущів коноплі для власного вжитку, та періодично зривав частини рослин для власного вжитку, та висушував вказані рослини та подрібнив їх, в результаті чого придбав та виготовив речовину рослинного походження темно-зелено-коричневого кольору різного ступеня подрібнення, яка згідно висновку експерта № 1331-НР від 01.09.2017 року, загальною масою 340,4 г є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено – канабіс. Таким чином ОСОБА_1 усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, керуючись прямим умислом, діючи незаконно, виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб – канна біс, загальною масою 340,4 г, який зберігав за місцем свого мешкання за адресою: Херсонська область, м. Генічеськ, вул. Соборна, 113, без мети збуту, для власного вжитку діючи з порушенням встановленого порядку обігу наркотичних засобів визначеного ст.7 ЗУ «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» до 07.00 год 11.08.2017 року, коли працівниками поліції в ході проведення санкціонованого обшуку було виявлено і вилучено речовину. Згідно таблиці № 1 «про невеликі, великі та особливо великі розміри наркотичних засобів, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої наказом МОЗ № 188 від 01.08.2000 року, наркотичний засіб каннабіс загальною масою 340,4 г не відноситься до невеликих, великих та особливо великих розмірів.

В апеляційній скарзі заступник прокурора Херсонської області Шабуняєв К.С., вважає, що вказаний вирок є незаконним і підлягає зміні у зв'язку з істотним порушенням кримінального процесуального закону.

В обґрунтування своїх вимог вказує, що суд, вирішуючи долю речових доказів у кримінальному провадженні, яким є особливо небезпечний наркотичний засіб каннабіс масою 340,4 грамів, у резолютивній частині вироку вказав про застосування спеціальної конфіскації до речового доказу та його знищення, тим самим допустив протиріччя.

Просить вирок Генічеського районного суду від 16.04.2018 стосовно ОСОБА_1 змінити з підстав істотного порушення кримінального процесуального закону.

З резолютивної частини вироку виключити посилання суду па застосування спеціальної конфіскації речових доказів у провадженні. Вказати, що на підставі ст. 100 КПК України речові докази у провадженні особливо небезпечний наркотичний засіб каннабіс, масою 340,4 грамів - знищити. У решті вирок суду залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді доповідача, думку прокурора який просив задовольнити свою апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.

Згідно з ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Вимогами ч.1 ст.370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи наведені в апеляційній скарзі прокурора, колегія суддів переконалась в тому, що відповідно до ст. 412 ч.1 КПК України суд першої інстанції допустив істотне порушення кримінального процесуального закону.

Так відповідно до ст. 374 КПК України, у резолютивній частині вироку зазначається рішення щодо речових доказів і документів та спеціальної конфіскації.

Між тим, суд першої інстанції у резолютивній частині вироку вказав про застосування спеціальної конфіскації до речового доказу та його знищення, тим самим допустивши протиріччя, а саме застосування спеціальної конфіскації чи знищення у порядку ст. 100 КПК України, що є істотним порушенням кримінального процесуального закону.

Оскільки обіг каннабіс заборонено, тому у відповідності до вимог ч.9 ст. 100 КПК України вищезазначений речовий доказ підлягає знищенню.

Згідно ст. 408 КПК України, суд апеляційної інстанції змінює вирок у випадку, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.

Оскільки у апеляційній скарзі прокурора не ставиться питання про погіршення становища обвинуваченого, то вирок суду підлягає зміні з цих підстав.

За вищевказаних обставин, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області Шабуняєва К.С – задовольнити.

Вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 16 квітня 2018 року щодо ОСОБА_1 - змінити.

Виключити з резолютивної частини вироку посилання суду на конфіскацію на користь держави особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс, загальною масою 340,4 г.

Вказати, що на підставі ст.100 КПК України речовий доказ у провадженні,  а саме особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 340,4 грамів - знищити.

У решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до касаційної інстанції.

Судді: Калініченко І.С./підпис/ ОСОБА_2М./підпис/ ОСОБА_3В./підпис/

З оригіналом згідно:

Суддя: І.С.Калініченко