ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.07.2018           м.Дніпро                                                         Справа №  904/524/18

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Орєшкіної Е.В. (доповідач),

суддів Широбокової Л.П., Кощеєва І.М.,

секретар судового засідання: Абадей М.О.,

представники сторін:

від позивача: ОСОБА_1, адвокат, довіреність №б/н  від 16.07.2018;  

від відповідача: ОСОБА_2, представник, довіреність №2/01 від 01.01.2018;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу  Товариства з обмеженою відповідальністю "Вартус Груп" на рішення Господарського суду Дніпропетровської  області від 02.04.2018  у справі №904/524/18 (суддя Рудовська І.А., повний текст рішення складений 04.04.2018)

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус", м. Київ

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Вартус Груп", м.Жовті Води, Дніпропетровська область

про стягнення 65 605 грн. 90 коп.,

ВСТАНОВИВ:

У лютому 2018 року Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" (надалі - ПАТ "КБ "Глобус") звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Вартус Груп" (надалі –  ТОВ "Вартус Груп") на свою користь  64 459 грн. 75 коп.   заборгованості за гарантією, 618 грн. 11 коп. заборгованості за процентами, 528 грн. 04 коп. пені за несвоєчасне погашення основного боргу.

В обґрунтування позовних вимог позивач послався на порушення відповідачем прийнятих на себе зобов’язань щодо відшкодування банку здійсненого ним гарантійного платежу за умовами укладеного між сторонами договору про надання гарантії №4509/ЮГ-17 від 06.07.2017.    

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 02.04.2018 у справі №904/524/18 (суддя  Рудовська І.А.) позов задоволено; з ТОВ "Вартус Груп" на користь ПАТ "КБ "Глобус"  стягнуто 64 459 грн. 75 коп.   заборгованості за гарантією, 618 грн. 11 коп. заборгованості за процентами, 528 грн. 04 коп. пені за несвоєчасне погашення основного боргу та  1 762 грн. судового збору.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, ТОВ "Вартус Груп"  подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неповне з’ясування судом обставин справи; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду, обставинам справи; порушення норм матеріального та процесуального права, просить Дніпропетровський апеляційний господарський суд його скасувати, прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Апелянт вказує, що місцевим господарським судом при розгляді справи не враховано, що:

-          відповідачем не було виконано умов п.1.2 договору про надання гарантії №4509/ЮГ-17 від 06.07.2017 (розміщення грошового покриття в розмірі суми гарантії на відповідних рахунках банку-гаранта (позивача), отже гарантія, на яку посилається позивач як на підставу стягнення заборгованості, за умовами договору не вступила в силу;

-          позивач виконав вимогу не тільки за гарантією, яка не вступила в силу, а й яка не відповідає умовам як гарантії так і договору;

-          відповідачем не було допущено невиконання поставки шин для транспортних засобів великої та малої тоннажності (основного зобов’язання), товар фактично був поставлений частково, тому позивач не мав законних підстав для виконання вимог покупця (ПАТ «Укрпошта»);

-          вимога покупця (ПАТ «Укрпошта») від 13.12.2017 не відповідає умовам гарантії; вимога від 10.01.2018 датована після закінчення дії гарантії та договору, що унеможливлює її розгляд та задоволення;

-          позивач порушив порядок розгляду та виконання вимоги;

-          із поданих позивачем доказів неможливо встановити період прострочення основного зобов’язання, нарахування ним процентів та пені є безпідставним.

Позивач проти доводів апеляційної скарги заперечив, вважає їх необґрунтованими, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, рішення суду першої інстанції - без змін.

Заслухавши суддю-доповідача та пояснення присутніх в судовому засіданні представників сторін, дослідивши матеріали справи, Дніпропетровський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.  Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу, зокрема з договорів.

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ст. 626 Цивільного кодексу України).

Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст. 629 Цивільного кодексу України).

Між ПАТ "КБ "Глобус" (банк-гарант) та ТОВ "Вартус Груп" (постачальник) укладений договір про надання гарантії №4509/ЮГ-17 від 06.07.2017, який регулює правовідносини сторін щодо надання банком-гарантом гарантії виконання договору (надалі – гарантія) з метою забезпечення належного виконання  постачальником умов договору  про закупівлю товарів за державні кошти, що буде укладений, згідно оголошення про проведення відкритих торгів UA-2017-05-26-001592-b, між ПАТ «Укрпошта» (покупець) та ТОВ "Вартус Груп" (постачальник).Гарантійним випадком є невиконання поставки постачальником перед покупцем своїх обов’язків, пов’язаних з виконанням умов основного зобов’язання, а саме: - невиконання поставки:    "ДК 021:2015 – 34350000-5 Шини для транспортних засобів великої та малої тоннажності (Шини легкові, легковажні та камери) Лот № 2".

Пунктом 1.2. договору визначено, що надана в межах цього договору гарантія є безумовною та безвідкличною і вступає в силу з моменту розміщення грошового покриття постачальником в розмірі суми гарантії на відповідних рахунках банку-гаранта.

У банківських правовідносинах:

-          безумовна гарантія - гарантія, за якою банк-гарант у разі порушення принципалом свого зобов'язання, забезпеченого гарантією, сплачує кошти бенефіціару за першою його вимогою без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов;

-          безвідклична гарантія - гарантія, умови якої не можуть бути змінені і вона не може бути припинена банком-гарантом згідно із заявою принципала без згоди та погодження з бенефіціаром.

Згідно пунктів 2.1., 2.2. договору сума і валюта гарантії: 64    459 грн. 75 коп. (код валюти платежу 980); строк дії гарантії:  06.07.2017 - 31.12.2017.

Пунктом 2.3. договору сторони домовились, що відповідальність банка-гаранта обмежується сумою гарантії, що обумовлена у п. 2.1. цього договору. Після кожного здійснення платежу за гарантією на користь покупця зобов’язання за гарантією будуть зменшуватись на суму здійсненого платежу, а у випадку сплати на користь покупця повної суми гарантії вона вважається виконаною та припиняє свою дію.

Згідно п. 2.4. договору гарантія надається шляхом передачі гарантійного листа, в якому викладені умови гарантії, після належного виконання вимог п.3.1., п.3.2. цього договору щодо сплати комісії та розділу 4 договору щодо умов забезпечення виконання постачальником зобов’язань за договором. Копія гарантійного листа має бути засвідчена підписом уповноваженої особи постачальника, відбитком його печатки та є невід’ємною частиною договору. Шляхом отримання оригіналу гарантії у банка-гаранта постачальник підтверджує те, що він ознайомлений та згоден з її змістом.

На виконання умов договору позивачем надано ПАТ "Укрпошта" гарантію виконання №4509 від 06.07.2017, що містить відмітку відповідача про ознайомлення з її умовами (а.с. 15 - 16), за змістом якої ПАТ «КБ «Глобус» (банк-гарант) на прохання ТОВ "Вартус Груп" (постачальник), на підставі договору про надання гарантії № 4509/ЮГ-17 від 06.07.2017 та на підставі договору, що буде укладений згідно проведеного тендеру (UA-2017-05-26-001592-b) на поставку: «ДК 021:2015 - 34350000-5 Шини для транспортних засобів великої та малої тоннажності (Шини легкові, легковантажні та камери) Лот .N» 2», що проводився ПАТ «Укрпошта» (покупець), прийняли на себе безумовні та безвідкличні зобов’язання:

-          банк-гарант зобов’язується сплатити на користь покупця, перед яким постачальник має зобов’язання щодо виконання договору про закупівлю товарів за державні кошти, що буде укладений між ТОВ "Вартус Груп" (постачальник) та ПАТ «Укрпошта» (покупець), відповідно до умов тендеру (згідно оголошення про проведення відкритих торгів (UA-2017-05-26-001592-b)     (основне зобов’язання), грошову суму відповідно до пункту 2 цієї Гарантії (гарантійний платіж), у випадку невиконання поставки: «ДК 021:2015 - 34350000-5 Шини для транспортних засобів великої та малої тоннажності легкові, легковантажні та камери Лот №2» відповідно до основного зобов’язання.

Зобов’язання Банка-гаранта за цією Гарантією обмежуються сумою, що становить 64    459 грн. 75 коп. (код валюти платежу 980). Сума гарантійного платежу залишається незмінною.

Як зазначає позивач та підтверджується матеріалами справи, до нього надійшли вимоги ПАТ "Укрпошта" № 421-2162 від 13.12.2017  та №421-056 від 10.01.2018 з посиланням на настання гарантійного випадку сплати суми гарантії у розмірі 64    459 грн. 75 коп. (а.с. 17-21).

Відповідно  до п. 3.3. договору у випадку здійснення банком-гарантом на користь покупця платежу за гарантією, постачальник протягом одного робочого дня з дати здійснення гарантійного платежу відшкодовує банку-гаранту суму гарантійного платежу на рахунок №3548300346652 в ПАТ "КБ "Глобус" МФО 380526, ідентифікаційний код 35591059 та сплачує  банку-гаранту проценти із розрахунку 35% річних.

Згідно п.3.4. договору проценти, передбачені п.3.3. цього договору, нараховуються починаючи з дати здійснення гарантійного платежу до дати його відшкодування банку-гаранту за фактичний строк користування грошовими коштами, виходячи з фактичної календарної кількості днів у місяці та році. Нарахування банком-гарантом процентів здійснюється у валюті кредиту. День здійснення гарантійного платежу та день відшкодування його суми   постачальником в часовий інтервал при нарахуванні процентів рахуються як один день.

Відповідно до п.3.5. договору проценти за користування грошовими коштами сплачуються постачальником одночасно із відшкодуванням суми гарантійного платежу на рахунок №3548300346652 в ПАТ «КБ «Глобус», МФО 380526, ідентифікаційний код 35591059.

19.01.2018 позивачем здійснено оплату за гарантію №4509 від 06.07.2017 на користь ПАТ «Укрпошта» в розмірі 64 459 грн. 75 коп., що підтверджується меморіальним ордером №3145 від 19.01.2018 (а.с.24).

Відповідно до п. 6.3. договору до обов’язку постачальника входить у випадку здійснення банком - гарантом гарантійного платежу  по гарантії відшкодувати банку - гаранту суму гарантійного платежу не пізніше наступного робочого дня з дати його здійснення банком - гарантом та  проценти за фактичних термін користування грошовими коштами, згідно п.п.3.3.-3.5. договору  за рахунок власних коштів та/або за рахунок кредитних коштів, для чого укласти з банком-гарантом протягом двох робочих  днів з дати здійснення банком-гарантом гарантійного платежу по гарантії кредитний договір на суму гарантійного платежу на умовах банку.

Позивач посилається на обставини надіслання на адресу відповідача вимоги №122 від 22.01.2018 щодо відшкодування суми гарантійного платежу в розмірі 64    459 грн. 75 коп., яка не виконана, сума гарантійного платежу відповідачем не відшкодована.

До стягнення позивачем пред’явлено заборгованість за гарантією – 64    459 грн. 75 коп., заборгованість за процентами – 618 грн. 11 коп. (період:19.01.2018 – 28.01.2018), пеню за несвоєчасне погашення основного боргу – 528 грн. 04 коп. (період: 19.01.2018 – 28.01.2018).

Суб’єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов’язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов’язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом (ч. 1 ст. 193 Господарського процесуального кодексу України).

Згідно ст. 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Відповідно до ст.200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов'язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов'язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов'язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні. Зобов'язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони. Гарант має право висунути управненій стороні лише ті претензії, висунення яких допускається гарантійним листом. Зобов'язана сторона не має права висунути гаранту заперечення, які вона могла б висунути управненій стороні, якщо її договір з гарантом не містить зобов'язання гаранта внести до гарантійного листа застереження щодо висунення таких заперечень.

Згідно ст. 568 Цивільного кодексу України зобов'язання гаранта перед кредитором припиняється у разі: сплати кредиторові суми, на яку видано гарантію;  закінчення строку дії гарантії; відмови кредитора від своїх прав за гарантією шляхом повернення її гарантові або шляхом подання гаранту письмової заяви про звільнення його від обов'язків за гарантією. Гарант, якому стало відомо про припинення гарантії, повинен негайно повідомити про це боржника.

Відповідно до ст. 569 Цивільного кодексу України гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником. Гарант не має права на зворотну вимогу (регрес) до боржника у разі, якщо сума, сплачена гарантом кредиторові, не відповідає умовам гарантії, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником.

Згідно ст. 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов'язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред'являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов'язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред'явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано.

Якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ст. 530 Цивільного кодексу України).

З урахуванням викладеного та того, що сума, сплачена гарантом кредиторові відповідає умовам гарантії, зобов’язання відповідача з відшкодування банку-гаранту суми гарантійного платежу мало бути виконано у строк протягом одного робочого дня з дати здійснення гарантійного платежу, у відповідності до п.3.3 договору.

Оскільки факт порушення відповідачем своїх договірних зобов’язань в частині своєчасної та повної оплати банку суми гарантійного платежу не спростований апелянтом, позовні вимоги в частині стягнення з відповідача суми заборгованості за гарантією в розмірі 64    459 грн. 75 коп. є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Щодо доводів апелянта слід зазначити, що згідно п.2.2 договору строк дії гарантії з 06.07.2017 по 31.12.2017; надана в межах договору гарантія є безумовною, безвідкличною.

Відповідно до п. 5 розділу II глави 2 Порядку оформлення та подання принципалом до банку-гаранта заяви про надання гарантії Постанови Правління Національного банку України від 15 грудня 2004 року №639 «Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» гарантія вважається чинною з дати її видачі, якщо в ній не зазначено інше.

Статтями 560, 561 Цивільного кодексу України визначено, що за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше.

Гарантійний лист №4509 від 06.07.2017 не містить інших даних щодо набуття чинності гарантії, отже надана гарантія є чинною з дня її видачі  і має визначений строк дії.

Щодо посилань апелянта на невідповідність вимоги бенефіціара умовам гарантії та строку пред’явлення вимоги по гарантії, слід зазначити, що гарантія №4509 від 06.07.2017 є безвідкличною та безумовною зі строком дії з 06.07.2017 по 31.12.2017.

18.12.2017 до ПАТ «КБ «Глобус», в межах строку дії гарантії, надійшла вимога бенефіціара ПАТ «Укрпошта» №421-2162 від 13.12.2017. До вказаної вимоги на виконання п.4.3. Гарантії №4509 було додано повідомлення та письмові докази про порушення принципалом умов основного зобов’язання - строків поставки товару по договору № ВГ 11/07-2017 від 07.07.2017. До вимоги бенефіціаром було додано, зокрема, копію розрахунку заборгованості принципала по основному зобов’язанню, копії документів, що підтверджують поставку лише частину товару (видаткові накладні та акти здачі-прийняття робіт). Вказана вимога підписана в.о. Генерального директора ПАТ «Укрпрошта», також вимога містить посилання на гарантію №4509, суму боргу, яка підлягає сплаті за гарантією, платіжні реквізити бенефіціара.

Таким чином, вимога бенефіціара ПАТ «Укрпошта» №421-2162 від 13.12.2017 є такою, що відповідає вимогам гарантії та надана до банку протягом строку дії гарантії.

У зв’язку з затримкою сплати за вказаною гарантією, бенефіціаром – ПАТ «Укрпошта» було наділано повторну вимогу від 10.01.2018 №421-056 про сплату за гарантією, в якій мітиться посилання на вказану вище вимогу №421-2162 від 13.12.2017.

19.01.2018 ПАТ «КБ «Глобус» здійснено оплату за гарантією №4509 від 06.07.2017 на користь бенефіціара ПАТ «Укрпошта» в розмірі гарантійної суми - 64    459 грн. 75 коп.

Таким чином, колегія суддів вважає, що позивач виконав вимогу за гарантією, яка вступила в силу, та яка відповідає умовам як гарантії, так і договору.

Згідно п. 2.4. договору гарантія надається шляхом передачі гарантійного листа, в якому викладені умови гарантії, після належного виконання вимог п.3.1., п.3.2. цього договору щодо сплати комісії та розділу 4 договору щодо умов забезпечення виконання постачальником зобов’язань за договором.

Згідно заяви відповідача про надання гарантії №3 від 05.07.2017 (а.с. 70-71), гарантія запитувалась на умовах забезпечення не грошовим покриттям, а порукою.

Відповідно до п. 4.1. договору забезпеченням за договором є порука фізичної особи ОСОБА_3 (договір поруки                   №4509/ЮПОР-17 від 06.07.2017 (а.с. 126-127), тому доводи апелянта стосовно умови набуття чинності гарантії виключно після розміщення відповідачем грошового покриття є безпідставним.

Згідно ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Посилання апелянта на обставини часткового виконання ним зобов’язань поставки товару, що, на його думку, унеможливлює виконання банком-гарантом вимог покупця, колегія суддів до уваги на приймає, оскільки ним відбулось порушення зобов’язання в розумінні ст. 610 Цивільного кодексу України, з огляду на що настали відповідні правові наслідки.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Позивачем заявлено до стягнення з відповідача 618 грн. 11 коп. заборгованості за процентами та 528 грн. 04 коп. пені за несвоєчасне погашення основного боргу (період:19.01.2018-28.01.2018).

Відповідно до ст.625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Як було зазначено вище, в п. 3.3. договору сторони домовились, що у випадку здійснення банком-гарантом на користь бенефіціара платежу за гарантією, принципал протягом одного робочого дня з дати здійснення гарантійного платежу відшкодовує банку-гаранту суму гарантійного платежу та сплачує банку-гаранту проценти із розрахунку 35% річних.

Згідно п. 9.3. договору у випадку невиконання чи неналежного виконання постачальником будь-якого грошового зобов’язання, передбаченого цим договором, зокрема у випадку прострочення його виконання від 1 (одного) до 30 (тридцяти) календарних днів включно, постачальник сплачує банку - гаранту пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від несвоєчасно сплаченого платежу за кожен день прострочення.

Вимоги позивача щодо стягнення з відповідача відсотків річних та пені у заявленому розмірі є обґрунтованим та таким, що підлягають задоволенню. Із поданого позивачем розрахунку вбачається період їх нарахування, на відсутність якого посилається апелянт.

Таким чином, колегія суддів вважає, що місцевий господарський        суд дійшов обґрунтованого висновку щодо наявності підстав для задоволення позову; оскаржуване рішення прийнято з дотриманням норм матеріального та процесуального права; підстав для його скасування не вбачається.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору, понесені у зв’язку з розглядом справи у суді апеляційної інстанції, покладаються на ТОВ "Вартус Груп".

Керуючись ст. 129, ст.     276, ст.     282, ст.    284 Господарського процесуального кодексу України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Вартус Груп" залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської  області від 02.04.2018  у справі №904/524/18  залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту до Верховного Суду з підстав, встановлених п.2 ч.3 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя                                                                              Е.В. Орєшкіна

Суддя                                                                                                      Л.П. Широбокова

Суддя                                                                                                       І.М. Кощеєв

(Повний текст постанови складено 19.07.2018).