У Х В А Л А
Іменем УКРАЇНИ
21 вересня 2009 року Справа № 5/256/08-АП
Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії
головуючий суддя Юхименко О.В.,
суддя Баранник Н.П.,
суддя Мірошниченко М.В.,
при секретарі Красота А.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні
апеляційну скаргу Державної податкової інспекції
у Ленінському районі м. Запоріжжя ,
на постанову господарського суду Запорізької області від 26.05.2008р.
у справі № 5/256/08-АП
за позовом Фізичної особи – підприємця
ОСОБА_1,
вул. Ладозька, 19/81, м. Запоріжжя, 69121;
до відповідача Державної податкової інспекції
у Ленінському районі м. Запоріжжя
вул. Бородінська, 1 А, м. Запоріжжя, 69096;
про скасування Акта,
встановили: Фізичною особою – підприємцем ОСОБА_1 подано позов до Державної податкової інспекції у Ленінському районі міста Запоріжжя про скасування рішення про застосування штрафних (фінансових) санкцій від 26.09.2007р. № 0006012304/0.
Господарський суд Запорізької області (суддя Проскуряков К.В.) своєю постановою від 26.05.2008 року у справі № 5/256/08-АП позов задовольнив.
Постанова суду мотивована тим, що плата за гру на більярдному столі безпосередньо не справляється, тому користування відвідувачів банкетного залу більярдним столом не може бути віднесено до грального бізнесу, а відтак отримання патенту в даному випадку не обов’язкове.
Не погоджуючись з прийнятим у справі судовим актом, у поданій апеляційній скарзі Державна податкова інспекція у Ленінському районі м. Запоріжжя , Відповідач, вказує на порушення норм матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи.
Відповідно до ст. 5 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності» від 23.03.96 № 98/96-ВР патентуванню підлягають операції з надання послуг у сфері грального бізнесу, які здійснюються суб’єктами підприємницької діяльності або їх структурними (відокремленими) підрозділами.
Під гральним бізнесом у цьому законі слід розуміти діяльність, пов’язану з влаштуванням казино, інших гральних місць (домів), гральних автоматів з грошовим або майновим виграшем, проведенням лотерей (крім державних) та розиграшів з видачею грошових виграшів у грошовій або майновій формі.
Під час перевірки, перевіряючі замовили одну годину гри у більярд, за що було сплачено 79,80 грн. При цьому, вони отримали чек, де була вказана опція «Тариф після 18 годин – 79,80 грн.». У наданих поясненнях управляючий ресторану «Біллі Бонс» зазначив, що у ресторані знаходиться більярдний стіл.
Те, що гра у більярд не є азартною грою у даному випадку, не позбавляє обов’язку підприємця отримувати торговий патент, та, відповідно сплачувати фіксовану суму за торговий патент, як встановлено Законом № 98/96-ВР.
Крім того, вказаним Законом встановлено обов’язок підприємців придбавати торгові патенти на кожний з столів більярду, крім столів для більярду, що використовуються для спортивних аматорських змагань.
Просить постанову господарського суду Запорізької області від 26.05.2008р. у справі № 5/256/08-АП скасувати та прийняти нову постанову. У задоволенні позовних вимог відмовити.
Розпорядженням в. о. голови Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 21.09.2009р. № 643 справу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Юхименко О.В., суддів Баранник Н.П., Мірошниченко М.В.
В судовому засіданні представник Відповідача підтримав вимоги, вказані в апеляційній скарзі.
Представник фізичної особи – підприємця ОСОБА_1, Позивач, в судовому засіданні вказує на те, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Судовий розгляд адміністративної справи здійснювався з повним фіксуванням судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу «Камертон».
Сутність спору: 13.09.2007р. уповноваженими фахівцями держподаткінспекції, на підставі направлення на перевірку № 0552 від 13.09.07 та наказу «Про проведення перевірок суб’єктів підприємницької діяльності сфери грального бізнесу, нафтопродуктів, надання послуг, торгівлі та громадського харчування» № 671 від 04.09.07 проведена перевірка щодо контролю за здійсненням розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу суб’єктами підприємницької діяльності господарської одиниці – ресторану «Біллі Бонс», що розташований за адресою: вул. Леонова, 1А, м. Запоріжжя, й належить фізичній особі – підприємцю ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1).
За результатами перевірки складено Акт № 082805152308.
В акті перевірки вчинено записи про порушення п. 10 ст. 3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» від 6 липня 1995 року N 265/95-ВР, ст. 5 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності» від 23.03.96 № 98/96-ВР, в редакції N 3476-IV від 23.02.2006, :
факт надання послуг у сфері грального бізнесу, а саме використання столу для гри у більярд без придбання відповідного торгового патенту.
На підставі Акта перевірки, начальником Державної податкової інспекції у Ленінському районі м. Запоріжжя 26.09.2007р., прийнято рішення про застосування штрафних (фінансових) санкцій № 0006012304/0.
Відповідно до п. 11 ст. 11 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» від 4 грудня 1990 року N 509-XII, в редакції Закону від 24 грудня 1993 року N 3813-XII, та згідно до ст. 8 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності» від 23.03.96 № 98/96-ВР, в редакції N 3476-IV від 23.02.2006 до фізичної особи – підприємця ОСОБА_1 застосовано штрафні (фінансові) санкції у розмірі 2.110,68 грн.
Скасування рішення про застосування штрафних (фінансових) санкцій від 26.09.2007р. № 0006012304/0 було предметом судового позову.
Колегія суддів, заслухавши представників сторін, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при винесенні оскарженої постанови, знаходить апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Ленінському районі міста Запоріжжя такою, що не підлягає задоволенню.
Закон України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності» від 23.03.96 № 98/96-ВР, в редакції N 3476-IV від 23.02.2006, визначає порядок патентування торговельної діяльності за готівкові кошти, а також за використання інших форм розрахунків та кредитних карток, діяльність у сфері торгівлі іноземною валютою, діяльності з надання послуг у сфері грального бізнесу та побутових послуг, що провадиться суб’єктами підприємницької діяльності.
Стаття 5 цього Закону передбачає, що патентуванню підлягають операції з надання послуг у сфері грального бізнесу, які здійснюються суб’єктами підприємницької діяльності або їх структурними (відокремленими) підрозділами.
В свою чергу, відповідно до статті 42 Господарського кодексу України підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.
Як вбачається з матеріалів справи, більярдний стіл, розташований у банкетному залі ресторану «Біллі-Бонс» не використовується для підприємницької діяльності, плата за його використання окремо не справляється.
Посилання податкового органу на те, що під час перевірки перевіряючі замовили одну годину гри у більярд , за що сплачено 79,80 грн. та видано чек, в якому вказана опція «Тариф після 18 годин – 79,80 грн.» не свідчать про надання Позивачем послуг саме з гри в більярд за кошти, оскільки про це не зазначено в самому чеку та в прейскуранті послуг, які надаються рестораном.
Висновок місцевого господарського суду, що можливість для відвідувачів ресторану пограти на більярдному столі входить до платної послуги банкетний зал, а окрема плата за гру на більярдному столі не стягується , крім того, без замовлення послуги «банкетний зал» отримати таку послугу як «гра у більярд» не можливо, відповідає та не суперечить фактичним обставинам справи.
Належних та допустимих доказів зворотного податковим органом не надано.
Під гральним бізнесом у Законі № 98/96-ВР слід розуміти діяльність, пов'язану з влаштуванням казино, інших гральних місць (домів), гральних автоматів з грошовим або майновим виграшем, проведенням лотерей (крім державних) та розиграшів з видачею грошових виграшів у готівковій або майновій формі.
Враховуючи те, що плата за гру на більярдному столі безпосередньо не справляється, тому користування відвідувачів банкетного залу більярдним столом не може бути віднесено до грального бізнесу, а відтак отримання патенту в даному випадку не обов’язкове.
Слід зазначити, Наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва, Міністерства фінансів України № 40/374 від 18.04.06 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження організації діяльності азартних ігор і Порядку контролю за додержанням Ліцензійних умов провадження організації діяльності з проведення азартних ігор» в редакції N 117/1164 від 22.09.2008 визначено, що ліцензійні умови встановлюють вимоги до провадження організації діяльності з проведення азартних ігор всіма суб'єктами господарювання незалежно від їх організаційно-правової форми та форми власності.
Азартними іграми не вважаються: <…> гра в більярд, гра в кеглі (боулінг) та інші ігри, які проводяться без одержання гравцем призу (виграшу).
В межах апеляційної скарги підстави для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду відсутні.
Керуючись ст. 195, п. 1 ч. 1 ст. 198, ст. 200 Кодексу адміністративного судочинства України, Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд, -
У Х В А Л И В
Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Ленінському районі м. Запоріжжя залишити без задоволення.
Постанову Господарського суду Запорізької області від 26.05.2008 року у справі № 5/256/08-АП залишити без змін.
Ухвала суду апеляційної інстанції за наслідками перегляду набирає законної сили з моменту проголошення.
Касаційна скарга подається протягом одного місяця з дня складення судового рішення у повному обсязі.
Ухвалу складено у повному обсязі 21.12.2009р.
Головуючий суддя О.В. Юхименко
Суддя Н.П. Баранник
Суддя М.В. Мірошниченко