КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@kia.arbitr.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" вересня 2018 р. Справа№ 14/01-10/1523

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Кропивної Л.В.

Верховця А.А.

за участю секретаря Гуліди А.О.,

та представників:

ОСОБА_2 - паспорт,

від ОСОБА_2 - ОСОБА_3 - ордер ЧК№77331 від 01.07.2018р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2

на ухвалу господарського суду Черкаської області від 12.06.2018р.

(повний текст складено 18.06.2018р.)

за заявою ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого Пилипенко Т.В. №01-01/426 від 05.04.2018р. про визнання недійсними результатів аукціону

у справі №14/01-10/1523 (суддя Хабазня Ю.А.)

за заявою ініціюючих кредиторів ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8

до боржника Кредитної спілки "Фортеця",

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 12.06.2018р. у справі №14/01-10/1523 заяву боржника в особі ліквідатора банкрута від 05.04.2018р. №01-01/426 задоволено повністю; визнано недійсними результати аукціону, проведеного 28.11.2017р. Першою українською міжрегіональною товарною біржею з продажу лоту №4 "Дебіторська заборгованість фізичної особи до Кредитної спілки «Фортеця» (кредитний договір №3196 від 10.06.2008р.) станом на 01.02.2016р. на суму 2605018,55 грн., оформленого протоколом проведення аукціону №17/32-2; визнано недійсним договір купівлі-продажу права вимоги підприємства-банкрута від 05.12.2017р., укладений між Кредитною спілкою "Фортеця" в особі ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Пилипенко Т.В. та ОСОБА_2.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою суду, ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу господарського суду Черкаської області від 12.06.2018р. скасувати повністю та прийняти нове рішення, яким у задоволенні заяви ліквідатора банкрута Пилипенко Т.В. про визнання недійсними результатів аукціону, проведеного 28.11.2017р. Першою українською міжрегіональною товарною біржею з продажу лоту №4 "Дебіторська заборгованість фізичної особи до Кредитної спілки «Фортеця» (кредитний договір №3196 від 10.06.2008р.) станом на 01.02.2016р. на суму 2605018,55 грн., оформленого протоколом проведення аукціону №17/32-2 відмовити повністю.

У відзиві на апеляційну скаргу КС «Фортеця» просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги ОСОБА_2, а ухвалу господарського суду Черкаської області від 12.06.2018р. у справі №14/01-10/1523 залишити без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.07.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_2, розгляд апеляційної скарги призначено на 03.09.2018р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 03.09.2018р. названу вище апеляційну скаргу було прийнято до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду та призначено до розгляду.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення ОСОБА_2 і його представника, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З 15.12.2017р. набрав чинності Господарський процесуальний кодекс України в редакції Закону України від 03.10.2017р. № 2147-VIII (далі - ГПК України).

Відповідно до п.11 ч.1 розділу ХІ Господарського процесуального кодексу України скарги, подані до набрання чинності цією редакцією Кодексу, провадження за якими не порушено на момент набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Відповідно до ч.6 ст.12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 30.07.2010р. було порушено провадження у справі про банкрутство Кредитної спілки «Фортеця».

Постановою місцевого суду від 07.05.2013р. боржника було визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Вінника С.В.

Ухвалою суду першої інстанції від 25.02.2014р. було визнано учасником провадження у справі про банкрутство боржника Товарну біржу "Електронні торги України".

З матеріалів справи вбачається, що арбітражний керуючий Вінник С.В. звернувся до Черкаській філії Товарної біржі "Електроні торги України" з клопотанням від 20.05.2015р. №20-05-07/15 про проведення електронних торгів з продажу дебіторської заборгованості КС "Фортеця" по 39-ти кредитних договорах на загальну суму 9 047 337,12 грн.

Згідно з оголошенням від 15.06.2015р. №19058 ТБ "Електронні торги України" на 14.07.2015р. - 29.07.2015р. було призначено проведення аукціону з продажу дебіторської заборгованості КС "Фортеця" на електронних торгах (40 лотів, в тому числі лот №200795 "Дебіторська заборгованість фізичної особи до КС "Фортеця (кредитний договір №3196 від 10.06.2008р., станом на 20.05.2015р. на суму 2 605 018,55 грн.), аукціон проводився вперше без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні (оголошення про проведення аукціону розміщено на сайті Вищого господарського суду України.

Згідно з повідомленням від 01.07.2015р. №19719 про результати проведення аукціону, призначеного на 14.07.2015р. - 29.07.2015р., останній визнано таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю заяв на участь в електронних торгах (повідомлення розміщено на сайті Вищого господарського суду України.

Ухвалою місцевого суду від 10.08.2015р. ліквідатором банкрута було призначено арбітражного керуючого Пилипенко Т.В.

29.02.2016р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України було розміщено оголошення №28752 про проведення 01.04.2016р. - 18.04.2016р. Товарною біржею "Електронні торги України" аукціону з продажу майна КС "Фортеця" (дебіторської заборгованості, що складається з 39 лотів, в тому числі лот №205019 "Дебіторська заборгованість фізичної особи до КС "Фортеця (кредитний договір №3196 від 10.06.2008р., станом на 01.02.2016р. на суму 2 605 018,55 грн. з початковою вартістю 2 605 018,55 грн.). Продаж оголошено на першому повторному аукціоні з можливістю зниження до 50% початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір (оголошення розміщене на сайті Вищого господарського суду України).

Згідно з повідомленням від 31.03.2016р. №29890 аукціон з продажу майна 01.04.2016р. - 18.04.2016р. було визнано таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю заяв на участь в електронних торгах (повідомлення розміщене на сайті Вищого господарського суду України.

Листом від 15.06.2016р. №101/6 Товарна біржа "Електронні торги України" повідомила про неможливість у подальшому виконувати договір з КС "Фортеця" у зв'язку з тяжким фінансовим станом, просила вважати договір розірваним.

У зв'язку з цим ліквідатором банкрута було розміщено оголошення у газеті "Акцент" від 13.07.2016р. №29 про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону (аукціонів) з продажу майна боржника.

Згідно з рішенням замовника (ліквідатора КС "Фортеця") про визначення організатора проведення торгів (аукціону) з продажу майна боржника від 25.07.2016р. організатором аукціону з продажу майна банкрута, було визначено Першу українську міжрегіональну товарну біржу (далі - Організатор аукціону), з якою було укладено договір про проведення аукціону від 29.07.2016р.

Згідно з оголошеннями Першої української міжрегіональної товарної біржі від 22.09.2016р. №35685, останньою на 26.10.2016р. було призначено проведення другого повторного аукціону з продажу майна КС "Фортеця" (39 лотів дебіторської заборгованості, в тому числі лот №4 "Дебіторська заборгованість фізичної особи до КС "Фортеця (кредитний договір №3196 від 10.06.2008р., станом на 01.02.2016р. на суму 2 605 018,55 грн. з початковою вартістю 1 667 711,88 грн. з можливістю зниження початкової вартості доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Оголошення розміщене на сайті Вищого господарського суду України , який не відбувся через відсутність заяв на участь в аукціоні (оголошення організатора аукціону від 27.10.2016р. №36771.

05.05.2017р. листом Перша українська міжрегіональна товарна біржа звернулась до ліквідатора банкрута з проханням "повідомити про подальші дії щодо організації продажу дебіторської заборгованості КС "Фортеця" у зв'язку з тим, що другий повторний аукціон з продажу дебіторської заборгованості з причин відсутності заяв на участь в аукціоні визнаний таким, що не відбувся, а проведення третього повторного аукціону Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено.

08.09.2017 за №02-01/359 ліквідатор КС "Фортеця" направила Першій українській міжрегіональній товарній біржі листа, у якому вказала, що "з метою уникнення соціальної напруги серед вкладників кредитної спілки пропоную продовжити продаж активів відповідно до положень ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", договору від 29.07.2016р. та порядку, що буде визначений членами комітету кредиторів, проведення якого заплановано на 28 вересня 2017р.

Листом від 20.09.2017р. №02-01/363) ліквідатором банкрута було повідомлено членів комітету кредиторів про скликання на 28.09.2017р. зборів комітету кредиторів, однак збори не відбулися у зв'язку з неявкою членів комітету, про що було складено акт від 28.09.2017р.

Листом від 23.10.2017р. №02-01/372 ліквідатором було повторно скликано збори комітету кредиторів на 30.10.2017р. У зв'язку з неявкою членів комітету кредиторів, збори не відбулись, що підтверджується актом від 30.10.2017р.

30.10.2017р. за №46838 Перша українська міжрегіональна товарна біржа розмістила на офіційному сайті Вищого господарського суду України (та 31.10.2017р. на сайті Міністерства юстиції України) оголошення про проведення 28.11.2017р. другого повторного аукціону з продажу майна КС "Фортеця" (дебіторської заборгованості у складі 39 лотів, в тому числі лот №4 "Дебіторська заборгованість фізичної особи до КС "Фортеця (кредитний договір №3196 від 10.06.2008р. станом на 01.02.2016р. на суму 2 605 018,55 грн. з початковою вартістю 1 667 711,88 грн. з можливістю зниження початкової вартості доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір). До оголошення було додано бухгалтерську довідку ліквідатора банкрута про суму дебіторської заборгованості. Кінцевою датою та часом подання заявок на участь у аукціоні визначено 17.11.2017р. 16:00 (оголошення розміщене на сайті Вищого господарського суду України).

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_2 звернувся до організатора аукціону із заявою від 17.11.2017р. про участь в аукціоні (згідно з відміткою на копії цієї заяви, останню було прийнято представником біржі 17.11.2017р.), сплатив гарантійний внесок у розмірі 166 771,19 грн., що підтверджується банківськими виписками відділення "Вінницьке №1" ПАТ "МЕГАБАНК", МФО 351629.

Згідно з протоколом проведення аукціону від 28.11.2017р. №17/32-2, повідомленням Першої української міжрегіональної товарної біржі, аукціон від 01.12.2017р. №47547, проведений 28.11.2017р. визнано таким, що відбувся, переможцем по лоту №4 "Дебіторська заборгованість фізичної особи до КС "Фортеця" (кредитний договір №3196 від 10.06.2008р., станом на 01.02.2016 на суму 2 605 018,55 грн.) визнано ОСОБА_2, ціна продажу склала 16 677,12 грн. без ПДВ. (повідомлення про результати проведеного аукціону розміщено на сайті Вищого господарського суду України).

Листом від 01.12.2017р. №02-01/391 (а.с.128 т.107) ліквідатор банкрута звернувся до переможця аукціону з пропозицією укласти договір купівлі-продажу права вимоги підприємства банкрута, провести розрахунки та оформити відповідні документи.

05.12.2017р. між КС "Фортеця" в особі ліквідатора банкрута та ОСОБА_12 укладено договір купівлі-продажу права вимоги підприємства-банкрута, а 06.12.2017р. складено та підписано акт приймання-передачі права вимоги.

Згідно з повідомленням Першої української міжрегіональної товарної біржі від 07.12.2017р. №138 остання отримала повний розрахунок від ОСОБА_2 (в особі представника за довіреністю ОСОБА_3 за придбаний ним лот №4 "Дебіторська заборгованість фізичної особи до КС "Фортеця" (кредитний договір №3196 від 10.06.2008р., станом на 01.02.2016р. на суму 2 605 018,55 грн.) у сумі 16 677,12 грн. без ПДВ.

05.04.2018р. боржником в особі ліквідатора банкрута до місцевого суду було подано заяву №02-01/426 про визнання недійсними результатів аукціону, проведеного 28.11.2017р. Першою українською міжрегіональною товарною біржею з продажу лоту №4 "Дебіторська заборгованість фізичної особи до КС "Фортеця" (кредитний договір №3196 від 10.06.2008р.) станом на 01.02.2016р. на суму 2 605 018,55 грн., оформленого протоколом проведення аукціону №17/32-2.

Згідно ч.1 ст.42 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон), усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Відповідно до ч.5 ст.44 Закону, ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді ЦМК; у разі якщо продати майно боржника у вигляді ЦМК не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Частиною 8 ст. 26 Закону передбачено, що до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про визначення складу майна в разі продажу частини майна у процедурі санації боржника або ліквідації банкрута.

Згідно ч.1 ст.52 Закону, організатор аукціону повинен провести аукціон протягом двох місяців з дня укладення договору про проведення аукціону, якщо інше не встановлено законом або договором.

Згідно частин 1 і 2 ст. 57 Закону початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим; початкова вартість підлягає зазначенню у договорі на проведення аукціону.

Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону (ст. 65 Закону).

Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку (ст. 66 Закону).

Протягом п'яти днів з дати підписання цього протоколу замовник аукціону надсилає переможцеві торгів пропозицію щодо укладення договору купівлі-продажу майна разом з проектом цього договору відповідно до поданої переможцем торгів пропозиції щодо встановлення ціни цього майна. Переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунка (ст. 71 Закону).

Придбана на аукціоні рухома річ, майнове право передається, а право вимоги відступається покупцю після повної сплати запропонованої ним ціни. Організатор аукціону, який не передав покупцю на його вимогу рухому річ, майнове право або не відступив право вимоги після повної сплати ціни, сплачує пеню у розмірі 0,5 відсотка на день від ціни продажу за період прострочення (ст. 74 Закону).

Результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними. Визнання результатів аукціону недійсними тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу (ст. 55 Закону).

Місцевим судом правильно було встановлено, що комітетом кредиторів не прийнято рішення про визначення складу майна яке підлягає продажу частинами, а саме не визначено складу лотів, які підлягають продажу.

Організатором аукціону було проведено аукціон без заявки ліквідатора банкрута (тобто без вказівок комісіонера). В матеріалах справи відсутні докази надані Організатором аукціону на підтвердження таких обставин, які дають йому право відступити від вказівок комітента, якщо цього вимагають інтереси комітента і комісіонер не міг попередньо запитати комітента або не одержав у розумний строк відповіді на свій запит. Зі змісту листа ліквідатора банкрута від 08.09.2017р. №02-01/359 вбачається, що Організатор аукціону може продовжити продаж активів лише після визначення порядку продажу майна комітетом кредиторів та лише відповідно до умов договору від 29.07.2016 (тобто після отримання заявки з визначенням у ній в тому числі складу лотів, їх вартості). Після того, як було проведено усі можливі аукціони (перший, перший повторний і другий повторний), комітет мав право визначити лоти в іншому складі, а ліквідатор банкрута - їх вартість, які Організатор аукціону своїми діями порушив. Крім того, Організатор аукціону не повинен був оцінювати наявність чи відсутність прав у комітету кредиторів, а повинен був діяти виключно відповідно до вказівок ліквідатора банкрута (замовника), які були відсутні.

У порушення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" початкова вартість лотів не була визначена арбітражним керуючим, а також початкова вартість лотів не була вказана у договорі (заявці). Організатор аукціону не повідомив письмово за 15 днів до проведення аукціону, який відбувся 28.11.2017р., ліквідатора банкрута (як власника і замовника), а також боржника. Оголошення не містить копій, необхідних для визначення змісту права (а саме договору, документів про надання коштів, документів виконавчого провадження та інших документів). Довідка ліквідатора банкрута про розмір заборгованості, наявна в оголошенні, не є документом, що підтверджує право вимоги. Після другого повторного аукціону проведено новий другий повторний аукціон, можливість вчинення такої дії Організатором аукціону не передбачена Законом і договором від 29.06.2016р. Право вимоги реалізовано за ціною 16 677,12 грн., що становить 1% від початкової вартості цього лоту на початок проведення аукціону (1 667 711,88 грн.), в той час як мінімальна ціна, за якою його могло бути продано згідно умов договору, укладеного між боржником і організатором аукціону (а.с.10-13 т.107) складає (15% від 1 667 711,88 грн.) 250 081,782 грн. Після виявлення бажаючого укласти договір при оголошеній ліцитатором ціні лоту №4 в 16 677,12 грн., аукціон не проводився у загальному порядку (тобто відсутнє збільшення ціни на крок аукціону).

Місцевим судом були обґрунтовано встановлені порушення вимог Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у зв'язку з чим заявлена ліквідатором банкрута вимога законно задоволена.

Оскільки згідно із ч.3 ст.55 Закону визнання результатів аукціону недійсними тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу, тому місцевий суд прийняв правильне рішення про визнання недійсним договору від 29.07.2016р.

Згідно ст. 229 Цивільного кодексу України, якщо особа, яка вчинила правочин, помилилася щодо обставин, які мають істотне значення, такий правочин може бути визнаний судом недійсним.

Тому арбітражна керуюча Пилипенко Т.В. мала право звернутися до суду про визнання оспорюваного правочину недійним.

Суд першої інстанції законно і обґрунтовано задовольнив заяви ліквідатора банкрута Пилипенко Т.В. про визнання недійсними результатів аукціону, проведеного 28.11.2017р. Першою українською міжрегіональною товарною біржею з продажу лоту №4 "Дебіторська заборгованість фізичної особи до Кредитної спілки «Фортеця» (кредитний договір №3196 від 10.06.2008р.) станом на 01.02.2016р. на суму 2605018,55 грн., оформленого протоколом проведення аукціону №17/32-2.

Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 255, 269, 275, 280, 282, 283 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Черкаської області від 12.06.2018р. по справі №14/01-10/1523 - без змін.

Справу №14/01-10/1523 повернути до господарського суду Черкаської області.

Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складений та підписаний 06.09.2018р.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді Л.В. Кропивна

А.А. Верховець