ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

_________________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" вересня 2018 р.                                                                     Справа №909/480/15

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого-судді                                                                                      Костів Т.С.

суддів                                                                                                          Данко Л.С.

                                                                                                                      ОСОБА_1

Секретар судового засідання  Кобзар О.

За участю представників сторін:

від позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом): ОСОБА_2;

від відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом): ОСОБА_3;

від третьої особи: ОСОБА_4І;

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Розважально відпочинковий центр ,,Гаразд”, м.Івано-Франківськ, вх. №01-05/2656/18 від 06.09.2018 року

на ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 20.08.2018 року (головуючий суддя- Шіляк М.А., судді Грица Ю.І., Малєєва О.В., місце проголошення– м. Івано-Франківськ)

у справі №909/480/15

за позовом:   Івано-Франківської міської ради, м.Івано-Франківськ,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю “Розважально відпочинковий центр ,,Гаразд”, м.Івано-Франківськ,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет  спору на стороні позивача: ОСОБА_5 містобудування та архітектури виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради,

про: розірвання договору оренди землі № 79 на земельну ділянку загальною площею 4,0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківську для будівництва розважально-відпочинкового центру, зареєстрованого у Івано-Франківській філії центру ДЗК при Держкомземі України, про що в Державному реєстрі земель вчинено запис від 16.03.2011    № 261010004000032 та додаткової угоди по договору оренди землі від 21.03.2014 та повернення земельної ділянки площею 4,0000 га на Південному бульварі в м. Івано-Франківську власнику Івано-Франківській міській раді

та за зустрічним позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Розважально-відпочинковий центр "Гаразд"

до відповідача: Івано-Франківської міської ради

за участю третьої особи, яка на заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_5 містобудування та архітектури виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради

про: усунення Товариству з обмеженою відповідальністю "Розважально-відпочинковий центр "Гаразд" в користуванні земельною ділянкою площею 4,0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківську згідно умов договору оренди землі № 79 від 14.03.2011 за цільовим призначенням та зобов'язання Івано-Франківську міську раду на виконання п. 28 Договору оренди землі, вчинити дії, направлені на внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська, щодо земельної ділянки площею 4,0000 га по вул. Південний бульвар, в частині приведення його у відповідність до даних державного земельного кадастру.

В С Т А Н О В И В :

рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 08.10.2015 (головуюча суддя Шіляк М.А., судді Деделюк Б.В., Калашник В.О.) в первісному позові                              Івано-Франківської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Розважально-відпочинковий центр "Гаразд", за участю третьої особи, яка на заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_5 містобудування та архітектури виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, про розірвання договору оренди землі № 79 на земельну ділянку загальною площею 4,0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківську для будівництва розважально-відпочинкового центру, зареєстрованого у Івано-Франківській філії центру ДЗК при Держкомземі України, про що в Державному реєстрі земель вчинено запис від 16.03.2011 № 261010004000032, та додаткової угоди по договору оренди землі від 21.03.2014 та повернення земельної ділянки площею 4,0000 га на Південному бульварі в м. Івано-Франківську власнику Івано-Франківській міській раді відмовлено. В зустрічному позові Товариства з обмеженою відповідальністю "Розважально-відпочинковий центр "Гаразд" до Івано-Франківської міської ради, за участю третьої особи, яка на заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_5 містобудування та архітектури виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, про усунення Товариству з обмеженою відповідальністю "Розважально-відпочинковий центр "Гаразд" в користуванні земельною ділянкою площею 4,0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківську згідно умов договору оренди землі № 79 від 14.03.2011 за цільовим призначенням та зобов'язання Івано-Франківську міську раду на виконання п. 28 Договору оренди землі вчинити дії, направлені на внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська, щодо земельної ділянки площею 4,0000 га по вул. Південний бульвар в частині приведення його у відповідність до даних державного земельного кадастру відмовлено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 вищезазначене рішення в частині відмови у зустрічному позові скасовано та прийнято нове рішення, яким позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Розважально-відпочинковий центр "Гаразд" до Івано-Франківської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_5 містобудування та архітектури виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою площею 4,0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківськ згідно умов договору оренди землі № 79 від 14.03.2011 за цільовим призначенням та зобов'язання до вчинення дій - задоволено частково. Пунктом 4 резолютивної частини постанови вирішено - усунути перешкоди Товариству з обмеженою відповідальністю "Розважально-відпочинковий центр "Гаразд" в користуванні земельною ділянкою площею 4,0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківську згідно умов договору оренди землі № 79 від 14.03.2011 за цільовим призначенням та зобов'язати Івано-Франківську міську раду як Орендодавця розглянути питання щодо внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська відносно земельної ділянки площею 4,0000 га по вул. Південний бульвар. В решті - рішення суду залишено без змін.

          До Господарського суду Івано-Франківської області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Розважально-відпочинковий центр "Гаразд" (вх. № 11783/18 від 09.08.2018) про забезпечення виконання рішення суду в порядку ч. 6 ст. 327 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 20.08.2018р. у справі № 909/480/15 відмовлено в задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Розважально-відпочинковий центр «гаразд» (вх..№ 11783/18 від 09.08.2018) про забезпечення виконання рішення.

Ухвала місцевого господарського суду мотивована тим, що на даний час міською радою вживаються дії щодо внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська, про що свідчить прийняття відповідних рішень, а також оприлюднені в засобах масової інформації оголошення інформативного характеру. Також, місцевий господарський суд зазначає, що Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлена певна процедура внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська, які приймаються єдиним цілісним документом. На даний час розроблення змін до генерального плану міста знаходиться на етапі подання пропозицій до проекту містобудівної документації громадськістю (до 26.08.2018). Отже, на даний час Івано-Франківською міською радою вживаються дії щодо внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська, про що свідчить прийняття відповідних рішень, а також оприлюднені в засобах масової інформації оголошення інформативного характеру. Зважаючи на вищевикладене, суд першої інстанції дійшов до висновку про відсутність правових підстав для вжиття заходів забезпечення виконання рішення суду, що має наслідком відмову у задоволенні відповідної заяви, з огляду на те, що позивач звернувся із заявою про забезпечення виконання рішення суду передчасно.

Не погодившись з ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 20.08.2018р. у справі № 909/480/15, відповідач звернувся до Львівського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить, зокрема, ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 20.08.2018р. у справі № 909/480/15 скасувати та постановити нове рішення, яким в порядку забезпечення Постанови Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 у справі № 909/480/15, в частині усунення перешкод Товариству з обмеженою відповідальністю «Розважально-відпочинковий центр «Гаразд» в користуванні земельною ділянкою площею 4, 0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківську згідно умов договору оренди землі № 79 від 14.03.2011 за цільовим призначенням заборонити Івано-Франківській міській раді примати рішення про затвердження змін до Генерального плану міста Івано-Франківська в частині, що стосується території, на якій розміщена земельна ділянка яка перебуває в оренді Товариства х обмеженою відповідальністю «Розважально-відпочинковий центр «Гаразд» (кадастровий номер даної земельної ділянки: 2610100000:24:001:0078).

Свої доводи скаржник аргументує, зокрема тим, що як було встановлено у постанові Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 року у даній справі, віднесення в Генеральному плані міста Івано-Франківська орендованої земельної ділянки до земель зелених насаджень, унеможливлює для позивача за зустрічним позовом використання даної земельної ділянки у відповідності до цільового призначення цієї землі (землі житлової та громадської категорії) та у відповідності до договору оренди (п. 15 Договору). Таким чином, Львівський апеляційний господарський суд прийняв рішення, яким зобов’язав Івано-Франківську міську раду усунути перешкоди Товариству з обмеженою відповідальністю «Розважально-відпочинковий центр «Гаразд» в користуванні земельною ділянкою площею 4, 000 га по південному бульвару в м. Івано-Франківську згідно умов договору оренди землі № 79 від 14.03.2011 р. за цільовим призначенням та зобюовязати Івано-Франківську міську раду як орендодавця розглянути питання щодо внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська відносно земельної ділянки площею 4, 000 га по вул.. Південний бульвар. Станом на липень 2018 року, жодних змін до генерального плану і змін до проекту змін до такого генерального плану в частині земельної ділянки позивача, Івано-Франківською міською радою прийнято не було. Крім того, Івано-Франківська міська рада як замовник Генерального плану (проекту внесення змін до нього) надалі в оприлюднених змінах до генерального плану віднесла територію, в межах якої знаходиться орендована ТОВ «Розважально-відпочинковий центр «Гаразд» земельна ділянка, за функціональним призначенням до земель зони зелених насаджень загального користування і відобразила на ній пішохідні доріжки, проходи і проїзди. Отже, з вищенаведеного вбачаться, що міська рада не тільки не виконала постанову Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 року але й віднесла в проекті змін до генерального плану орендовану позивачем за зустрічним позовом земельні ділянки, до категорії, яка за своїм призначенням взагалі забороняє будь-яке будівництво на ній.                               Враховуючи наведене, затвердження змін до Генерального плану міста Івано-Франківська, в оприлюдненій на даний час редакції (віднесення орендованої ТОВ "РВЦ "Гаразд" ділянки до територій з функціональним призначенням зона зелених насаджень загального користування з пішохідними проходами (можливо сквер), до моменту виконання Івано-Франківською міською радою постанови Львівського апеляційного господарського суду про усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою площею 4,0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківську згідно умов договору оренди землі № 79 від  14.03.2011 за цільовим призначенням, повністю унеможливить таке виконання рішення мінімум на 5 наступних років. Тобто, незважаючи на той факт, що громадськими слуханнями і узгоджувальною комісією (висновки якої є підставою для внесення таких висновків до проекту містобудівної документації) під час обговорення змін до Генерального плану було узгоджено надати орендованій ТОВ "РВЦ "Гаразд" статусу території, з частковою забудовою, Івано-Франківська міська рада всупереч рішення Львівського апеляційного господарського суду у справі № 909/480/15 і всупереч рішення Львівського апеляційного адміністративного суду у справі №344/15039/15а, (2а/344/59/16, винесла 26.07.2018 на обговорення проект змін до Генерального плану міста Івано-Франківська, з відображенням цієї території як зона зелених насаджень загального користування з пішохідними проходами (сквер). Припускає, що Івано-Франківська міська рада не тільки немає наміру виконувати рішення Львівського господарського суду у даній справі № 909/480/15, а й намагається вчинити дії та прийняти такі рішення, які б повністю унеможливили його виконання. Також, необхідно зазначити, що представником відповідача за зустрічним позовом в судовому засіданні зазначено, що рішення суду у справі №       909/480/15 буде винесено на голосування Івано-Франківської міської ради, однак це свідчить тільки про те, що на пленарному засіданні буде розглянуто питання виконання рішення, а не питання внесення змін до генерального плану у відповідності до висновків судів і у відповідності до землевпорядкованої документації яка мала бути врахована і у відповідності до висновків громадського обговорення.

Від третьої особи надійшов відзив на апеляційну скаргу від 20.09.2018 року № 990/11.1-05/14в (24.09.2018 вх.№ 01-04/5414/18) в якому осатаній зазначає, що ухвала Господарського суду Львівської області від 20.08.2018 року про відмову в задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Розважально-відпочинковий центр «Гаразд» про забезпечення виконання рішення є законною, обґрунтованою та такою, що прийнята з урахуванням норм матеріального та процесуального права виходячи з наступного. Згідно Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлена певна процедура внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська, які приймаються єдиним цілісним документом. На даний час розроблення змін до генерального плану міста знаходиться на етапі подання пропозицій до проекту містобудівної документації громадськістю (до 26.08.2018) та відповідно можливості проведення громадських слухань. Відповідно, виконання постанови Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 по справі № 909/480/15, повинно здійснюватися з урахуванням вищенаведеної процедури. Враховуючи інтереси громади міста, Івано-Франківською міською радою прийнято рішення від 15.02.2018 № 06-18 "Про запровадження мораторію на будівництво нових та реконструкцію існуючих будівель і споруд навколо міського озера", яким вирішено: До затвердження змін до генерального плану міста запровадити мораторій на: розміщення і проектування нових (не розпочатих будівництвом на момент ухвалення даного рішення) будівель і споруд; реконструкцію з розширенням і надбудовою існуючих будівель і споруд на земельних ділянках біля міського озера згідно додатку. Таким чином, дане рішення було прийнято у порядок і спосіб, визначений чинним законодавством, а саме на пленарному засіданні сесії міської ради, більшістю голосів та в межах наданої компетенції. Оскаржуване рішення прийнято міською радою у межах власних дискреційних повноважень, які дають можливість на власний розсуд (без узгодження) визначати зміст рішення, та на даний час є чинним та ніким не скасованим. Вважає, що суд, надаючи оцінку рішенню або дії органу місцевого самоврядування, не має права втручатись у дискрекцію (вільний розсуд органу місцевого самоврядування) щодо повноважень поза межами перевірки за названими критеріями. Завдання судочинства полягає не у забезпеченні ефективності державного управління, а в гарантуванні дотримання вимог права, без порушень принципу розподілу влади. Така позиція суду щодо неможливості суду підміняти собою органи владних повноважень повністю узгоджується із позицією Верховного суду України, викладеною в постанові Пленуму № 13 від 24.10.2008, згідно якої суд не може підміняти державний орган, приймаючи замість нього рішення, яке визнається протиправним, інше рішення, яке б відповідало Закону, та давати вказівки, які б свідчили про вирішення питань, які належать до компетенції такого суб'єкта владних повноважень та з позицією Європейського суду з прав людини, який неодноразово зазначав, що завдання суду при здійсненні його контрольної функції полягає не в тому, щоб підміняти органи влади держави, і суд не повинен підміняти думку національних органів будь-якою своєю думкою. Отже, на даний час міською радою вживаються дії щодо внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська, про що свідчить прийняття відповідних рішень, а також оприлюднені в засобах масової інформації оголошення інформативного характеру.

          Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.09.2018 р. справу №909/480/15 призначено судді-доповідачу ОСОБА_6 та іншим суддям, які входять до складу колегії, а саме суддям: Данко Л.С. та Желіку М.Б..

       Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 10.09.2018 року, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Розважально відпочинковий центр ,,Гаразд”  залишено без руху, надано апелянту строк для усунення недоліків.

          Після усунення недоліків, ухвалою суду від 14.09.2018 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю “Розважально відпочинковий центр ,,Гаразд”, призначено розгляд справи на 18.09.2018 року.

          Ухвалою суду від 18.09.2018 року розгляд справи відкладався на 24.09.2018 року, з мотивів наведених у ній.

                     Розпорядженням  керівника апарату суду  від 24.09.2018 року №658 справу №909/480/15 було призначено до повторного автоматизованого розподілу у зв’язку із перебуванням у відпустці судді – члена колегії Желіка М.Б..

         Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів судову справу №909/480/15 від 24.09.2018 року, розприділили головуючому судді Костів Т.С. та іншим суддям, а саме: ОСОБА_7 та ОСОБА_1.

                 Згідно ч.1 статті 222 ГПК України, суд під час судового  розгляду справи здійснює повне фіксування судового засідання за допомогою відео-та (або) звукозаписувального технічного засобу в порядку, передбаченому Положенням про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему.

          Відводів складу суду та секретаря судового засідання у порядку статей 35,37 ГПК України не заявлялось.

В судове засідання 24.09.2018 року прибули  представники сторін, які надали пояснення по суті спору, а також пояснення з питань, що виникли в процесі розгляду апеляційної скарги.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін, які підтримали свою позицію,  розглянувши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення місцевим господарським судом, дослідивши доводи апеляційної скарги та наявні докази по справі, вважає що вимоги апеляційної скарги слід задоволити, оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду скасувати, з огляду на наступне.

Дослідивши матеріали справи судами встановлено, що реалізуючи право розпорядження земельною ділянкою, яка знаходиться в м. Івано- Франківську на вул. Південний бульвар, Івано-Франківська міська рада шляхом укладення договору оренди з ТОВ "РВЦ "Гаразд", вступила з відповідним суб'єктом господарювання у цивільні правовідносини, які регулюються нормами цивільного законодавства.

Відповідно до пункту 27 Договору Орендодавець має право вимагати від Орендаря використання земельної ділянки за цільовим призначенням згідно договору оренди.

Згідно п. 1 та 14 Договор  земельна ділянка передавалася в оренду для будівництва розважально-відпочинкового центру.

Відповідно до п. 15 Договору цільове призначення земельної ділянки - землі житлової і громадської забудови.

Статтею 39 Земельного кодексу України встановлено, що використання земель житлової та громадської забудови здійснюється відповідно до генерального плану населеного пункту, іншої містобудівної документації, плану земельно-кадастрового устрою з дотриманням будівельних норм, державних стандартів і норм, регіональних та місцевих правил забудови.

Таким чином, як було встановлено рішенням суду іменем України в постанові Львівського апеляційного господарського суду, віднесення в Генеральному плані міста Івано-Франківська орендованої земельної ділянки до земель зелених насаджень, унеможливлює для позивача за зустрічним позовом використання даної земельної ділянки у відповідності до цільового призначення цієї землі (землі житлової та громадської категорії) та у відповідності до договору оренди (п. 15 Договору).

За наведеного, Львівський апеляційний господарський суд прийняв рішення, яким зобов'язав Івано-Франківську міську раду усунути перешкоди ТОВ "РВЦ "Гаразд" в користуванні земельною ділянкою площею 4,0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківську згідно умов договору оренди землі № 79 від 14.03.2011 за цільовим призначенням та зобов'язав Івано-Франківську міську раду як Орендодавця розглянути питання щодо внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська відносно земельної ділянки площею 4,0000 га по вул. Південний бульвар.

Згідно рішення Івано-Франківської міської ради від 15.03.2017 № 70-11 ОСОБА_5 містобудування, архітектури та культурної спадщини міської ради (далі - Замовник) виступив замовником розроблення змін до генерального плану м. Івано-Франківська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста.

Оприлюднення проекту генерального плану здійснюється не пізніш як у місячний строк з дня їх надходження до відповідного органу місцевого самоврядування та є підставою для подання пропозицій громадськості до відповідного органу місцевого самоврядування. Таке повідомлення про початок процедури розгляду та врахування пропозицій громадськості у проекті містобудівної документації оприлюднюється шляхом розміщення повідомлення у друкованих засобах масової інформації - газеті "Західний кур'єр", а також розміщення інформації на офіційному веб-сайті відповідного органу місцевого самоврядування.

Пропозиції громадськості підлягають реєстрації органом місцевого самоврядування та розглядаються розробником і замовником проектів містобудівної документації у місячний строк.

У разі наявності пропозицій громадськості, рішення про врахування яких розробник і замовник не можуть прийняти самостійно або мають місце спірні питання, особи, які забезпечують роботу з розгляду пропозицій громадськості, повідомляють про це відповідному органу місцевого самоврядування для прийняття останнім рішення щодо утворення погоджувальної комісії

Комісія утворюється за рішенням органу місцевого самоврядування у тижневий строк після закінчення строку подання пропозицій громадськості.

Погоджувальна комісія протягом двох тижнів після її створення розглядає спірні питання, зафіксовані у протоколі громадських слухань, та ухвалює рішення про врахування або мотивоване відхилення цих пропозицій (зауважень).

Урегульовані погоджувальною комісією спірні питання між сторонами або прийняті відповідним органом місцевого самоврядування рішення є підставою для внесення змін до проекту відповідної документації.

У разі неспроможності погоджувальної комісії врегулювати спірні питання між сторонами остаточне рішення приймає відповідний орган місцевого самоврядування.

Оприлюднення результатів розгляду пропозицій громадськості до проектів містобудівної документації на місцевому рівні здійснюється у двотижневий строк з дня їх прийняття шляхом опублікування в засобах масової інформації, що поширюються на відповідній території, а також розміщення таких рішень на офіційних веб-сайтах цих органів.

Затвердження проектів містобудівної документації без проведення процедури розгляду пропозицій громадськості забороняється, а матеріали щодо розгляду таких пропозицій є невід'ємною складовою частиною зазначеної документації.

Крім того, згідно ст. 17, 20 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" виконавчі органи сільських, селищних, міських рад забезпечують попередній розгляд матеріалів щодо розроблення генерального плану населеного пункту архітектурно-містобудівними радами відповідного рівня, які утворюються уповноваженими органами містобудування та архітектури.

Архітектурно-містобудівна рада при ОСОБА_5 містобудування, архітектури та культурної спадщини (далі - Рада) керується у своїй діяльності Положенням, яке розроблене на підставі Типового положення про архітектурно-містобудівну раду. Згідно п.3.4 Положення персональний склад Ради формується головою Ради з урахуванням пропозицій Івано-Франківської організації Національної спілки архітекторів України та затверджується рішенням виконавчого комітету.

Розгляд матеріалів щодо розроблення генерального плану населеного пункту архітектурно-містобудівною радою при ОСОБА_5 містобудування, архітектури та культурної спадщини повинен здійснюватися у відповідності до Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та відповідного затвердженого Положення.

Відповідно до п. 6 "Порядку проведення експертизи містобудівної документації" під час проведення експертизи враховуються результати розгляду проектів містобудівної документації відповідною архітектурно-містобудівною радою, зокрема висновки (за відповідним напрямом) органів земельних ресурсів, охорони культурної спадщини, охорони праці, енергозбереження, пожежної, техногенної, ядерної та радіаційної безпеки, державної санітарно-епідеміологічної служби, природоохоронного та інших органів, яким відповідно до закону належать повноваження щодо розгляду містобудівної документації.

Генеральні плани населених пунктів та зміни до них розглядаються і затверджуються відповідними сільськими, селищними, міськими радами на чергових сесіях протягом трьох місяців з дня їх подання.

Матеріали генерального плану населеного пункту оприлюднюються на веб-сайті органу місцевого самоврядування, у тому числі у формі відкритих даних, на єдиному державному веб-порталі відкритих даних, у місцевих періодичних друкованих засобах масової інформації, у загальнодоступному місці у приміщенні органу місцевого самоврядування.

При прийняті рішення про затвердження змін до генерального плану м. Івано-Франківська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста слід враховувати норми Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" та Статут територіальної громади міста у частині проведення громадських слухань.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що з врахуванням вищенаведеного вбачається, що згідно Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлена певна процедура внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська, які приймаються єдиним цілісним документом.

Відповідно, виконання постанови Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 по справі №909/480/15, повинно здійснюватися з урахуванням вищенаведеної процедури.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами, на даний час розроблення змін до генерального плану міста знаходиться на етапі подання пропозицій до проекту містобудівної документації громадськістю (до 26.08.2018) та відповідно можливості проведення громадських слухань. Як вбачається з пояснень апелянта та не заперечується позивачем за первісним позовом, 26.07.2018, після "оприлюднення проекту генерального плану", а по факту - лише фрагменту графічної частини проекту, ознайомившись із графічною частиною даного містобудівного документу, ТОВ "РВЦ "Гаразд" виявило, що територію, в межах якої знаходиться орендована ТОВ "РВЦ "Гаразд" земельна ділянка, за функціональним призначенням віднесено до території зелених насаджень загального користування і відображено на ній пішохідні доріжки, проходи і проїзди.

Крім того, Господарським судом Івано-Франківської області видано наказ № 508 від 25.07.2018 на виконання постанови Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 по справі № 909/480/15 зі встановленим строком пред'явлення наказу до виконання з 08.12.2015 по 08.12.2018.

Відділом ВПВР ВДВС в м. Івано-Франківську відкрито виконавче провадження      №56918127 та надіслано Івано-Франківській міській раді для добровільно виконання постанову, яка на даний час знаходиться в процесі розгляду та виконання.

На даний час ТОВ "РВЦ "Гаразд" 06.08.2018 звернулося до міського голови  м. Івано-Франківська з проханням виконати постанову Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 по справі № 909/480/15.

Листом від 17.08.2018 №19/01-18/3820 ОСОБА_5 містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради повідомив Товариство з обмеженою відповідальністю « Розважально-відпочинковий центр «Гаразд» повідомив, що звернення від 06.08.2018р. №06/08-18 щодо виконання Постанови Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 по справі № 909/480/15 буду винесене на чергове засідання Івано-Франківської міської ради, яке відбудеться згідно регламенту.

Аналізуючи зазначені обставини справи, колегія суддів вважає за необхідне вказати наступне.

Відповідно до       ст. 129 Конституції України       однією з основних засад судочинства є обов'язковість рішень суду.

Статтею 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів"       встановлено, що судові рішення, які набрали законної сили, є обов'язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об'єднаннями на всій території України. Обов'язковість урахування (преюдиційність) судових рішень для інших судів визначається законом.

За приписами       статті 326 ГПК України       судові рішення, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, - і за її межами. Невиконання судового рішення є підставою для відповідальності, встановленої законом.

Відповідно до ч. 1       ст. 327 ГПК України       виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції.

Згідно з мотивувальною частиною       рішення Конституційного Суду України №16-рп/2009 від 30.06.2009 р., виконання всіма суб'єктами правовідносин приписів, викладених у рішеннях суду, які набрали законної сили, утверджує авторитет держави як правової держави

Виконання судового рішення є невід'ємною складовою права кожного на судовий захист і охоплює, зокрема, законодавчо визначений комплекс дій, спрямованих на захист і відновлення порушених прав, свобод, законних інтересів фізичних та юридичних осіб, суспільства, держави (пункт 2 мотивувальної частини       рішення Конституційного Суду України від 13.12.2012 р. №18-рп/2012).

Законом України "Про ратифікацію Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, Першого протоколу та протоколів №2,4,7 та 11 до Конвенції" від 17 липня 1997 року №475/97-ВР із змінами і доповненнями              ратифікована       Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод       1950 року, підписана від імені України 9 листопада 1995 року, Перший Протокол, протоколи №4 і №7 до Конвенції, підписані від імені України 19 грудня 1996 року та Протоколи №2 і №11 до Конвенції, підписані від імені України 9 листопада 1995 року у              м. Страсбурзі із застереженнями.

Згідно зі       ст.17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" від 23 лютого 2006 року №3477-IV       суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

У своїх рішеннях Європейський суд з прав людини неодноразово зазначав, що право на доступ до суду включає право на своєчасне виконання рішення (див. рішення у справі "Трихліб проти України", заява N 58312/00, пп. 25 - 32, від 20 вересня 2005 року, у справі "ОСОБА_8 проти Італії", заява N 22774/93, ЄСПЛ 1999-V, п. 66).

В рішенні у справі "Анацький проти України" Європейський суд з прав людини вказав, що з огляду на невиконання рішення з грудня 2002 року, приблизно два роки та одинадцять місяців, та неспроможність здійснити необхідні заходи для виконання рішення на користь заявника державні органи позбавили п. 1 ст. 6 Конвенції та ст. 1 Протоколу N 1 їх практичного змісту. Таким чином, у цій справі п. 1 статті 6 Конвенції та стаття 1 Протоколу N1 були порушені. ("Анацький проти України", N 10558/03, пп. 22 - 23, рішення від 13 грудня 2005 року).

Відповідно до п. 4.2 рішення Європейського суду від 27.07.2004 р. у справі "Ромашов проти України"   невиконання судового рішення загрожує сутності права на справедливий розгляд справи судом.

Виходячи з того, що згідно зі ст.1 Конституції України       Україна є правовою державою, обов'язковість виконання судових рішень є обов'язковою гарантією, дотримання якої є визначальним для утвердження авторитету України.

Відповідно до частини 6 статті 327 ГПК України       встановлено, що за заявою особи, на користь якої ухвалено рішення, суд з метою забезпечення виконання рішення суду може вжити заходи, передбачені       статтею 137 цього Кодексу.

Згідно з ч. ч. 1, 2    ст. 136 ГПК України       господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу       заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред'явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Забезпечення позову по суті - це обмеження суб'єктивних прав, свобод та інтересів відповідача з метою реалізації в майбутньому актів правосуддя й задоволених вимог позивача.

Метою забезпечення позову є вжиття судом, у провадженні якого знаходиться справа, заходів щодо охорони матеріально-правових інтересів позивача від можливих недобросовісних дій із боку відповідача з тим, щоб забезпечити позивачу реальне та ефективного виконання судового рішення, якщо воно буде прийняте на користь позивача, в тому числі задля попередження потенційних труднощів у подальшому виконанні такого рішення.

Позов забезпечується, зокрема, забороною відповідачу вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов'язання; іншими заходами, необхідними для забезпечення ефективного захисту або поновлення порушених чи оспорюваних прав та інтересів, якщо такий захист або поновлення не забезпечуються заходами, зазначеними у пунктах 1-9 цієї частини (ст. 137 ГПК України).

Заходи забезпечення позову мають бути співмірними із заявленими позивачем вимогами.(ч. 4       ст. 137 ГПК України).

Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, та майнових наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії.

У вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв'язку з вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Складовою права на справедливий суд, гарантованого ст. 6 Конвенції, є виконання рішення господарського суду. Право на суд було б ілюзорним, якби судові рішення залишалися не виконуваними. Зокрема, у рішення Європейського суду з прав людини у справі "Хорнсбі проти Греції" зазначено, що "право на суд" було б ілюзорним, якби правова система договірних держав допускала, щоб остаточне судове рішення, яке має обов'язкову силу, не виконувалось б на шкоду одній з сторін.

Ефективність правосуддя залежить і від виконання судового рішення.

Як уже було вищенаведено, місцевий господарський суд зазначив, що Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлена певна процедура внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська, які приймаються єдиним цілісним документом.

Разом з цим, Львівський апеляційний господарський суд прийняв рішення, яким зобов'язав Івано-Франківську міську раду усунути перешкоди ТОВ "РВЦ "Гаразд" в користуванні земельною ділянкою площею 4,0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківську згідно умов договору оренди землі № 79 від 14.03.2011 за цільовим призначенням та зобов'язав Івано-Франківську міську раду як Орендодавця розглянути питання щодо внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська відносно земельної ділянки площею 4,0000 га по вул. Південний бульвар

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами дана постанова не виконана, оскільки самостійно Івано-Франківська міська рада з грудня 2015 року по сьогоднішній день добровільно не виконала вищенаведену постанову суду та не внесла зміни до Генерального плану міста.

Крім того, Відділом ВПВР ВДВС в м. Івано-Франківську 03.08.2018 року відкрито виконавче провадження № 56918127 та надіслано Івано-Франківській міській раді для добровільно виконання постанову протягом десяти днів.

Як вбачається з матеріалів справи, на даний час розробляються зміни до генерального плану міста, які знаходиться на етапі подання пропозицій до проекту містобудівної документації громадськістю (до 26.08.2018). Зміни до Генерального плану міста Івано-Франківська, в оприлюдненій на даний час редакції, відносять орендовану ТОВ "РВЦ "Гаразд" ділянку до територій з функціональним призначенням зона зелених насаджень загального користування з пішохідними проходами (можливо сквер).

Таким чином, орендована земельна ділянка віднесена в проекті змін до Генерального плану орендовану позивачем земельні ділянку до категорії, яка за своїм функціональним призначенням забороняє будь-яке будівництво на ній.

Статтею 16 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" визначено, що планування територій на місцевому рівні здійснюється шляхом розроблення та затвердження генеральних планів населених пунктів, планів зонування територій і детальних планів території, їх оновлення та внесення змін до них.

Відповідно до ст. 12 Закону України "Про основи містобудування" до компетенції сільських, селищних, міських рад у сфері містобудування на відповідній території затвердження відповідно до законодавства місцевих програм, генеральних планів населених пунктів, планів зонування територій, а за відсутності затверджених в встановленому законом порядку планів зонування території - детальних планів територій,

Відповідності до ч. 9 ст. 17 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" зміни до генерального плану населеного пункту можуть вноситися не частіше, раз на п'ять років. Такі зміни вносяться органом місцевого самоврядування, який затверджує план населеного пункту.

Необхідність забезпечення в даній справі обумовлена тією обставиною, що заявник не виключає можливість того, що виконання рішення суду, прийнятого за цією справою, буде суттєво утруднене, оскільки до закінчення виконавчого провадження можливі затвердження змін, які на сьогоднішній день оприлюдненні, а саме, як землі з функціональним призначенням зона зелених насаджень загального користування з пішохідними проходами (можливо сквер), що в подальшому може унеможливити таке виконання рішення на 5 наступних років.

Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції, що на даний час Івано-Франківською міською радою вживаються дії щодо внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська, про що свідчить прийняття відповідних рішень, а також оприлюднені в засобах масової інформації оголошення інформативного характеру, оскільки дії які вчиняються на сьогоднішній день міською радою тільки свідчать про можливість затвердження в майбутньому Генерального плану по спірній орендованій земельній ділянці не відповідно прийнятій постанові суду, як землі житлової та громадської категорії, а як землі зелених насаджень.

Крім того, наявність такої інформації дає підстави вважати, що позивач за первісним позовом не вчиняє будь яких дій, які б сприяли виконанні рішенні, яке на даний час перебуває на стадії виконавчого провадження.

Крім того, щодо прийнятого Івано-Франківською міською радою рішення від 15.02.2018 № 06-18 "Про запровадження мораторію на будівництво нових та реконструкцію існуючих будівель і споруд навколо міського озера", яким вирішено: До затвердження змін до генерального плану міста запровадити мораторій на: розміщення і проектування нових (не розпочатих будівництвом на момент ухвалення даного рішення) будівель і споруд; реконструкцію з розширенням і надбудовою існуючих будівель і споруд на земельних ділянках біля міського озера згідно додатку, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що предметом спору у даній справі є забезпечення виконання Постанови Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 року у справі № 909/480/15, а не надання оцінки рішення Івано-Франківською міською радою від 15.02.2018 № 06-18 "Про запровадження мораторію на будівництво нових та реконструкцію існуючих будівель і споруд навколо міського озера", тому твердження відповідача за зустрічним позовом та третьої особи про втручання суду у дискрекцію (вільний розсуд органу місцевого самоврядування) органу є необґрунтованими та такими що не стосуються предмету спору.

Таким чином, аргументи викладені в апеляційній скарзі знайшли своє підтвердження при апеляційному перегляді оскаржуваної ухвали, у зв’язку з чим апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Розважально відпочинковий центр ,,Гаразд”, м.Івано-Франківськ, вх. №01-05/2656/18 від 06.09.2018 року слід задоволити.

Враховуючи наведене, апеляційний господарський суд вважає, що ухвала господарського суду першої інстанції прийнята без урахування всіх обставин справи та з порушенням норм чинного законодавства, а тому підлягає скасуванню.

Керуючись ст. ст. 129, 275, 277, 281, 282, 283, 284, 285 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд -

П О С Т А Н О В И В :

1.          Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Розважально-відпочинковий центр «Гаразд», м. Івано-Франківськ, вх.. №01-05/2656/18 від 06.09.2018 року – задовольнити.

2.          Ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 20.08.2018 р. у справі №909/480/15 скасувати.

Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Розважально-відпочинковий центр «Гаразд» про забезпечення виконання рішення задоволити.

В порядку забезпечення виконання постанови Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015р. у справі № 909/480/15 в частині усунення перешкод Товариству з обмеженою відповідальністю «Розважально-відпочинковий центр «Гаразд» в користуванні земельною ділянкою площею 4, 000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківську згідно умов договору оренди землі № 79 від 14.03.2011р. за цільовим призначенням заборонити Івано-Франківській міській раді приймати рішення про затвердження змін до Генерального плану міста Івано-Франківська в частині, що стосується території, на якій розміщена земельна ділянка, яка перебуває в оренді Товариства з обмеженою відповідальністю «Розважально-відпочинковий центр «Гаразд» (кадастровий номер земельної ділянки: 2610100000:24:001:0078) до виконання вищезазначеної постанови.

3.          Стягнути з Івано-Франківської міської ради на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Розважально-відпочинковий центр «Гаразд» 1762 грн. сплаченого судового збору.

4.          Доручити видачу наказу Господарському суду Івано-Франківської області.

5.           Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного суду в порядку і строки встановлені ст.ст. 287, 288 ГПК України.

          Повний текст постанови складено 01.10.2018 року.

          Головуючий суддя                                                                      Костів Т.С.

          Суддя                                                                                          Данко Л.С.

           Суддя                                                                                            Орищин Г.В.