Дело №11-3102/09 Председательствующий в 1 инстанции: Хмелев А.Ф.
Категория: ч.3 ст.212 УК Украины Докладчик: Фоменко А.В.
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
и м е н е м У к р а и н ы
16 декабря 2009 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Донецкой области в составе:
председательствующего судьи Фоменко А.В.
судей Свиягиной И.Н., Осоян Н.В.
прокурора Каушан И.В.
защитника ОСОБА_1
осужденного ОСОБА_2
рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Донецке уголовное дело по апелляциям прокурора, принимавшего участие в суде первой инстанции, ОСОБА_3, защитника ОСОБА_1, действующего в интересах осужденного ОСОБА_2 на приговор Краснолиманского городского суда Донецкой области от 24 декабря 2007 года, которым
ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Красный Лиман Донецкой области, украинец гражданин Украины, образование среднее, женат имеющий на иждивении малолетнего сына, работающий составителем поездов станции
Красный Лиман Донецкой железной дороги,
зарегистрированный частным предпринимателем
в г. Красный Лиман, в силу ст.89 УК Украины не судимый, проживающий по адресу: АДРЕСА_1, зарегистрирован по адресу: АДРЕСА_2
осужден по ч.3 ст. 212 УК Украины к 5 годам лишения свободы с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества в доход государства и запрещением сроком на 3 года заниматься частно - предпринимательской, организационно-распорядительной деятельностью.
У С Т А Н О В И Л А:
Согласно приговора, ОСОБА_2 распоряжением Краснолиманского городского совета народных депутатов № НОМЕР_1 от 29.07.2004 г. зарегистрирован в г. Красный Лиман, как субъект предпринимательской деятельности без создания юридического лица.
06 августа 2004 года под № 161 частный предприниматель ОСОБА_2 взят на учет в качестве плательщика налогов в Краснолиманском отделении Славянской ОГНИ, а 19 августа 2004 года зарегистрирован в названном контролирующем налоговом органе плательщиком налога на добавленную стоимость (свидетельство плательщика НДС №61049042).
Являясь частным предпринимателем, ОСОБА_2 с 09.08.2004 года приобрел в Краснолиманском отделении Славянской ОГНИ патент на предпринимательскую деятельность, избрал упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности (уплата единого налога в бюджет государства ежемесячно) доходов по избранным им видам деятельности: оптовая торговля зерном и кормами для животных.
С 01 октября 2004 года частный предприниматель ОСОБА_2 перешел из упрощенной системы налогообложения с уплатой единого налога па общую систему налогообложения с начислением и уплатой авансовых платежей подоходного налога от доходов, полученных им от избранного вида деятельности и налога на добавленную стоимость.
В процессе осуществления предпринимательской финансово — хозяйственной деятельности частный предприниматель ОСОБА_2, являясь, в соответствии с законодательством Украины в сфере налогообложения, ответственным за организацию и правильность ведения бухгалтерского учёта своей деятельности и обеспечение фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций, полноту и своевременность уплаты налогов, сборов и иных обязательных платежей, а так же достоверность отчётов, которые подаются в государственные органы, в период с августа 2004 года по июнь 2006 года включительно, путем необоснованного формирования валовых затрат и налогового кредита по НДС посредством использования поддельных бухгалтерских документов, а так же внесением заведомо ложных сведений в документы налоговой отчетности, подаваемые в Краснолиманское отделение Славянской ОГНИ, умышленно занизил налоговые обязательства по налогу на добавленную стоимость за соответствующие налоговые периоды, что в последствии привело к фактическому не поступлению в бюджет средств в особо крупных размерах.
Так, согласно данных бухгалтерского и налогового учетов частного предпринимателя ОСОБА_2, предоставленных последним на проверку контролирующему налоговому органу, в период с августа 2004 года по июнь 2006 года ОСОБА_2 имел финансово хозяйственные взаимоотношения с рядом предприятий Украины в части приобретение товарно — материальных ценностей, а именно с:
• ООО «Феонит» г. Киева, в процессе которых в адрес ОСОБА_2 отгружено:
по налоговой накладной №50 и накладной №50 от 25.08.2004 г. пшеницу 3 класса 31,010 тонны, пшеницу 4 класса 23,270 тонны и пшеницу 5 класса 186,13 тонны на общую сумму 128409,66 грн.;
Расчет за отгруженные ТМЦ с ООО «Феонит» ОСОБА_2 осуществил наличными денежными средствами в соответствии с квитанциям < < приходным кассовым ордерам;
• ООО «Аякс Инвест» гор. Киева, в процессе которых в адрес ОСОБА_2 отгружено:
по налоговой накладной №31 и накладной №34 от 20.08.2004 г. пшеницу 3 класса 199,11 тонн и пшеницу 4 класса 132,53 тонны на общую сумму 208424,34 грн.;
по налоговой накладной №44 и накладной №44 от 02.09.2004 пшеницу 6 класса 130,03 тонны, пшеницу 4 класса 47,67 тонны, пшеницу 3 класса 43,10 тонн и подсолнечник 31,92 тонны на общую сумму 15454 грн.;
по налоговой накладной №51 и накладной №51 от 10.09.2004 пшеницу 3 класса на сумму 144091,68 грн.;
по налоговой накладной №85 и накладной №85 от 11.10.200^ подсолнечник 23,580 тонны и подсолнечник 98,45 тонны на общую сумму 180354 грн.;
по налоговой накладной №89 и накладной №89 от 14.10.200 пшеницу 305,72 тонны на сумму 216266,33 грн.;
по налоговой накладной №93 и накладной №93 от 15.10.2004 подсолнечник 27,140 тонны и подсолнечник 101,762 тонны на общ] 187400,07 грн.;
Расчет за отгруженные ТМЦ с ООО « Аякс Инвест» ОСОБА_2 осуществил наличными денежными средствами в соответствии с квитанциями к приходным кассовым ордерам;
• ООО «Торгово — промышленный союз» г. Киева, в процессе которых в адрес ОСОБА_2 отгружено:
по налоговой накладной №183 и накладной №183 от 02.11.2004 г, подсолнечник 4,448 тонны, ячмень 33,840 тонны и ячмень 14,560 та і кг общую сумму 34341 грн.;
Расчет за отгруженные ТМЦ с ООО «Торгово — промышленный союз ОСОБА_2 осуществил наличными денежными сред; соответствии с квитанциями к приходным кассовым ордерам;
• ООО «Саргон ЛТД» гор. Донецка, в процессе которых в адрес
ОСОБА_2 отгружено
-по налоговой накладной №34 и накладной №34 от 11.05.2005 г. кукурузу 268,996 тонн на сумму 74918,76 грн.;
по налоговой накладной №35 и накладной №35 от 12.05.2005 г. кукурузу 268,996 тонн на сумму 74918,76 грн.;
по налоговой накладной №42 и накладной №42 от 01.06.2005 г. ячмень фуражный, 49,630 тонн, пшеницу 6 класса 0,730 тонн, овес 8,380 тонн на общую сумму 30020,71 грн.;
по налоговой накладной №51 и накладной №51 от 10.06.200; кукурузу 73,04 тонн и подсолнечник 7,170 тонн на общую сумму 37761,42 грн.;
по налоговой накладной №62 и накладной № 62 от 05.07.2005 г. пшеницу 4 класса 109,62 тонны на сумму 55347,12 грн.;
-по налоговой накладной №63 и накладной №63 от 05.07.2005 г. шрот 20 тонн, просо 5 тонн и овес 5 тонн на общую сумму 39942,42 грн.;
по налоговой накладной №64 и накладной №64 от 06.07.2005 г. кукурузу 60 тонн, шрот подсолнечника 40 тонн и соль 8 тонн на оби сумму 49102,56 грн.;
по налоговой накладной №65 и накладной №65 от 11.07.2005 г. пшеницу 4 класса 90,77 тонн и пшеницу 6 класса 22330 тонн на оби сумму 55551,79 грн.;
по налоговой накладной №66 и накладной №66 от 11.07.2005 г пшеницу 6 класса на сумму 25945,20 грн.;
по налоговой накладной №67 и накладной №67 от 12.07.2005 г. масло соевое 7,9 тонн, масло подсолнечное 6,4 тонн и пшеницу 6 класса на оби сумму 59952,26 грн.;
по налоговой накладной №68 и накладной №68 от 13.07.2005 г. пшеницу 4 класса 111,59 тонн на сумму 56341,80 грн.;
по налоговой накладной №71 и накладной №71 от 18.07.2005 г. пшеницу 6 класса 105,560 тонн на сумму 46868,64 грн.;
по налоговой накладной №72 и накладной №72 от 19.07,20< пшеницу 6 класса 102,380 тонн на сумму 45456,72 грн.
Расчет за отгруженные ТМЦ с ООО Саргон ЛТД» ОСОБА_2 осуществил наличными денежными средствами в соответствии квитанциями к приходным кассовым ордерам;
• ООО МП «Авангард» гор. Киева, в процессе которых в адрес ОСОБА_2 отгружено:
по налоговой накладной №81 и накладной №81 от 20.07.2005 г. пшеницу 6 класса 100 тонн на сумму 44631,60 грн.;
по налоговой накладной №82 и накладной №82 от 21.07.2005 г, пшеницу 6 класса 202 тонны на сумму 83628 грн.;
по налоговой накладной №83 и накладной №83 от 21.07.2005 г. пшеницу 6 класса 100 тонн на сумму 44631.10 грн.;
по налоговой накладной №84 и накладной №84 от 22.07.2005 г. пшеницу 6 класса 202,679 тонн на сумму 83909,10 грн.;
-по налоговой накладной №85 и накладной №85 от 22.07.2005 г. пшеницу класса 99,146 тонн на сумму 44250,44 грн.;
по налоговой накладной №86 и накладной №86 от 25.07.2005 г. пшеницу 6 класса 23,130 тонн и ячмень 3 класса 20,810 тонн на оби сумму 19182,4 грн.;
по налоговой накладной №90 и накладной №90 от 01.08.2005 г. пшеницу 6 класса 135 тонн на сумму 58028,40 грн.;
по налоговой накладной №91 и накладной №91 от 01.08.2005 г. ячмень фуражный 144,280 тонн на сумму 85788,89 грн.;
по налоговой накладной №92 и накладной №92 от 01.08.2005 г. пшеницу 6 класса 219,963 тонны на сумму 101095 грн.;
по налоговой накладной №92/2 и накладной №92/2 от 01.08.200: і ячмень фуражный 102,430 тонн на сумму 59909,26 грн.:
по налоговой накладной №92/3 и накладной №92/3 от 02.08.2СХ пшеницу 6 класса 84,630 тонн на сумму 36377,36 грн.;
по налоговой накладной №93 и накладной №93 от 03.08.2005 г. пшеницу 6 класса 133 тонны на сумму 59834,04 грн.;
по налоговой накладной №93/1 и накладной №93/1 от 03.08.20(: і ячмень фуражный 23,435 тонн на сумму 13934,11 грн.;
по налоговой накладной №94 и накладной №94 от 04.08.2005 г. пшеницу 6 класса 71,680 тонн и ячмень 35,250 тонн на общую су» 44057,78 грн.;
по налоговой накладной №94/1 и накладной №94/1 от 05.08.2005 пшеницу 6 класса 130,060 тонн на сумму 59775,56 грн.;
по налоговой накладной №94/2 и накладной №94/2 от 08.08.2005; ячмень фуражный 22,580 тонн и пшеницу 6 класса на общую сумму 42398,11 грн.;
по налоговой накладной №94/3 и накладной №94/3 от 08.08.201 пшеницу 6 класса 16,803 тонны и пшеницу 4 класса 23,020 тонн на сумму 17666,65 грн.;
по налоговой накладной №95 и накладной №95 от 08.08.2005 г. пшеницу 4 класса 114,880 тонн на сумму 51668,42 грн.;
-по налоговой накладной №95/1 и накладной №95/1 от 08.08.2005 г. ячмень фуражный 150,830 тонн на сумму 89683,52 грн.:
по налоговой накладной №95/2 и накладной №95/2 от 09.08.2005 г. ячмень фуражный 150 тонн на сумму 92970 грн.;
по налоговой накладной №95/3 и накладной №95/3 от 10.08.2005 г. ячмень фуражный 151тонну на сумму 93589,80 грн.;
по налоговой накладной №96 и накладной №96 от 11.08.2005 г. пшеницу фуражную 75,175 тонн на сумму 33579,12 грн. ;
по налоговой накладной №96/1 и накладной №96/1 от 15.08.201 пшеницу фуражную 130 тонн на сумму 58074,12 грн.;
по налоговой накладной №96/2 и накладной №96/2 от 16.08.2005 г. пшеницу фуражную 130 тонн на сумму 580784.12 грн.;
по налоговой накладной №96/3 и накладной №96/3 от 17.08.2005 г. пшеницу фуражную 130 тонн на сумму 58074,12 грн.;
по налоговой накладной №96/4 и накладной №96/4 от 18.08.2005 г. пшеницу фуражную 130 тонн на сумму 58074,12 грн.;
по налоговой накладной №96/5 и накладной №96/5 от 19.08.2005 г. пшеницу фуражную 130 тонн на сумму 58074,12 грн.;
по налоговой накладной №97 и накладной №97 от 26.08.2005 г. пшеницу 6 класса 131,334 тонны на сумму 59084,54 грн.;
по налоговой накладной №124 и накладной №124 от 01.09.2005 г. подсолнечник 8,313 тонн на сумму 9974,10 грн.;
по налоговой накладной №128 и накладной №128 от 05.09.2005 г. подсолнечник 50 тонн на сумму 67496,4 грн.;
по налоговой накладной №131 и накладной №131 от 08.09.2005 г. подсолнечник 50 тонн на сумму 67496,4 грн.;
по налоговой накладной №132 и накладной №132 от 09.09.2005 г. ячмень 3 класса 11,630 тонн на сумму 6512,57 грн.;
по налоговой накладной №135 и накладной №135 от 12.09.2005 г. пшеницу 3 класса 97,190 тонн на сулагу 55681,7 грн.;
по налоговой накладной №144 и накладной №144 от 14.09.2005 г. подсолнечник 58,498 тонн на сумму 78970,20 грн.;
по налоговой накладной №147 и накладной №147 от 15.09.2005 г. подсолнечник 55 тонн на сумму 74248,02 грн.;
-по налоговой накладной №149 и накладной №149 от 16.09.2005 г. подсолнечник 62 тонны на сумму 83697,77 грн.;
по налоговой накладной №158 и накладной №158 от 23.09.2005 г. подсолнечник 225 тонн на сумму 302621,40 грн.;
по налоговой накладной №172 и накладной №172 от 30.09.2005 г. подсолнечник 19,718 тонн на сумму 26521,8 грн.;
по налоговой накладной №184 и накладной №184 от 04.10.2005 г. подсолнечник 40,282 тонны на сумму 43504,56 грн.;
по налоговой накладной №190 и накладной №190 от 06.10.2005 г. подсолнечник 92,570 тонн на сумму 98531,51 грн.;
по налоговой накладной №192 и накладной №192 от 07.10.2005 г. подсолнечник 85,014 тонн на сумму 74777,40 грн.;
по налоговой накладной №199 и накладной №199 от 24.10.2005 г. ячмень фуражный 20,610 тонн и подсолнечник 22,474 тонны чз общую сумму 27512,61 грн.;
-по налоговой накладной №221 и накладной №221 от 01.11.2005 г. подсолнечник 25,850 тонны на сумму 20537,50 грн.;
-по налоговой накладной №228 и накладной №228 от 15.11.2005 г. подсолнечник 80 тонн на їсумму 77568 грн.;
-по налоговой накладной №:229 и накладной №229 от 16.1 1.2005 г. подсолнечник 80 тонн на I сумму 77568 грн.;
-по налоговой накладной №230 и накладной №230 от 17.1 1.2005 г. подсолнечник 88,125 тонн на сумму 80999,46 грн.; по налоговой накладной №235 и накладной №235 от 05.12.200! і пшеницу 3 класса 12,776 тонны на сумму 55961,22 грн.;
по налоговой накладной №237 и накладной №237 от 07.12.2005 г. пшеницу 6 класса 104 тонны на сумму 45344,82 грн.;
по налоговой накладной №239 и накладной №239 от 09.12.2005 г. пшеницу 6 класса 104,88 тонны на сумму 45728,52 грн.;
по налоговой накладной №242 и накладной №242 от 14.12.2005 г. пшеницу 4 класса 55,570 тонн на сумму 31034,76 грн.;
-по налоговой накладной №252 и накладной №252 от 28.12.200 г подсолнечник 34 тонны на сумму 33322,56 грн.;
Расчет за отгруженные ТМЦ с ООО МП «Авангард» ОСОБА_2 осуществил наличными денежными средствами в соответствии с квитанциями к приходным кассовым ордерам;
• ООО ПТФ «Антрацид» г. Киева, в процессе которых в адрес ОСОБА_2 отгружено:
по налоговой накладной №152 и накладной №152 от 01. подсолнечник 47,930 тонн на сумму 51735,66 грн.;
по налоговой накладной №164 и накладной №164 от 11.11.2005 г. подсолнечник 120 тонн на сумму 117547,20 грн. ;
по налоговой накладной №186 и накладной №186 от 05.10.2005 г. подсолнечник 32,020 тонн и пшеницу 6 класса 88,140 тонн на общую сумму 57714,22 грн.;
-по налоговой накладной №190 и акту выполненных работ от 08.10.2005 г. оказаны транспортные услуги по перевозке подсолнечника на сумму 4810 грн.;
Расчет за отгруженные ТМЦ и оказанные услуги с ООО ПТФ «Антрацид» ОСОБА_2 осуществил наличными денежными средствами и соответствии с квитанциями к приходным кассовым ордерам;
• ООО «Компания Селион» г. Киева, в процессе которых в адрес ОСОБА_2 отгружено:
по налоговой накладной №6 и накладной №6 от 10.01.2006 г. подсолнечник 35 тонн на сумму 33345,9 грн.;
по налоговой накладной №10 и накладной №10 от 16.01.2006 г. подсолнечник 35 тонн на сумму 33345,90 грн.;
по налоговой накладной №23 и накладной №23 от 30.01.2006 г. сельдь свежемороженую 6729,8 кг. на сумму 39366,6 грн.;
по налоговой накладной №25 и накладной №25 от 03.02.2006' г. подсолнечник 40 тонн на сумму 40711,2 грн.;
по налоговой накладной №34 и накладной №34 от 16.02.2006 г. подсолнечник 45 тонн на сумму 46745,10 грн.; по налоговой накладной №38 и накладной №38 от 20.02.2006 г. подсолнечник 38 тонн на сумму 39473,64 грн.;
по налоговой накладной №44 и накладной №44 от 12.03.2006 г. пшеницу 6 класса 100,954 тонны на сумму 57456 грн.;
по налоговой накладной № 45 и накладной №45 от 13.03.2006 г. пшеницу 6 класса 96,730 тонн на сумму 55051,37 грн.;
по налоговой накладной №49 и накладной №49 от 21.03.2006. г пшеницу 6 класса 99,200 тонн на сумму 56457,10 грн.;
по налоговой накладной №50 и накладной №50 от 23.03.2006 г. пшеницу 6 класса 100 тонн на сумму 56912,40 грн.;
по налоговой накладной №51 и накладной №51 от 24.03.2006 г. пшеницу 6 класса 90,32 тонны на сумму 51403,28 грн.;
по налоговой накладной №57 и накладной №57 от 27.03.2006 г. пшеницу 6 класса 30,190 тонн на сумму 17181,85 грн.;
по налоговой накладной №63 и накладной №63 от 04.04.2006 г. подсолнечник 45 тонн на сумму 47781,90 грн.;
-по налоговой накладной №66 и накладной №66 от 06.04.2006 г. подсолнечник 45 тонн на сумму 47781,9 грн.;
по налоговой накладной №75 и накладной №75 от 24.04.2006 г. подсолнечник 25 тонн на сумму 284-14,50 грн.;
-по налоговой накладной №87 и накладной №87 от 05.06.2006 г. шпалы железобетонные 172 шт. и подсолнечник 18,660 тонны на сумму 44390,86 грн.;
по налоговой накладной №98 и накладной №98 от 19.06.2006 г. пшеницу 6 класса 91,04 тонны на сумму 56727 грн.;
по налоговой накладной №102 и накладной №102 от 29.06.2006 г. подсолнечник 42 тонны на сумму 50262, 60 грн.;
Расчет за отгруженные ТМЦ с ООО «Компания Селион» ОСОБА_2 осуществил наличными денежными средствами в соответствии квитанциями к приходным кассовым ордерам.
В соответствии с выше перечисленными документами и данными бухгалтерского и налогового учетов частного предпринимателя ОСОБА_2 по отгруженным в его адрес товарно — материальным ценностям оказанным услугам, в период с августа 2004 года по июнь 2006 ОСОБА_2 сформированы и задекларированы в контролируя налоговом органе — Краснолиманском отделении Славянской ОГНИ валовые расходы предпринимательской деятельности в сумме 4986464,7 грн. и, соответственно, налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость сумме 1002722 грн.
В период с августа 2004 года по июнь 2006 года служебным лиі 0ОО «Саргон ЛТД» гор. Донецка, ООО МП «Авангард», ООО ПТФ «Антрацид», ООО «Компания Селион», ООО «Феонит», ООО «Аякс Инвест» и ООО «Торгово — промышленный союз» гор. Киева договора купли-продажи, договора поставок и оказания услуг с частным предпринимателем ОСОБА_2 не заключались, документы первичного бухгалтерского и налогового учетов - налоговые накладные, накладные, приема — передачи по отгрузке в адрес ОСОБА_2 товаров и оказания ему услуг не оформлялись, квитанции к приходным кассовым ордерам получении от ОСОБА_2 наличных денежных средств не выдавались, т.е. выше названные предприятия отгрузку выше указанных товарно — материальных ценностей в адрес частного предпринимателя ОСОБА_2 не производили и услуг ему не оказывали, а документы первичного бухгалтерского и налогового учетов, оформленные от их имен л и предоставленные ОСОБА_2 на проверку контролирую налоговому органу, являются поддельными и использовались ОСОБА_2 с целью необоснованного завышения валовых расходов; осуществляемой якобы им предпринимательской деятельности необоснованного формирования сумм налогового кредита по налогу на добавленную стоимость.
Таким образом, частный предприниматель ОСОБА_2, достоверно зная о том, что в период с августа 2004 года по июнь 2006 м -ООО «Саргон ЛТД» г. Донецка, ООО МП «Авангард», ООО ПТФ «Антрацид», ООО «Компания Селион», ООО «Феонит», ООО «Аякс Инвест» и ООО «Торгово — промышленный союз» г. Киева фактически не осуществляли поставку товаров в его адрес и не оказывали ему услуг с целью умышленного завышения валовых расходов предпринимательской деятельности и налогового кредита по НДС, в нарушение п.п.7.4.1, п.п..2.4 ст.7, п.9.8 ст.9 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» №168/97-ВР от 03.04.97 г., необоснованно включил в состав налогового кредита по налогу на добавленную стоимость в соответствующие налоговые периоды сумму 1,002,722 грн., в том числе:
в августе 2004 года сумму 56,139 грн.;
в сентябре 2004 года сумму 51,439,4 грн.;
в октябре 2004 года сумму 97336,73 грн.;
в ноябре 2004 года сумму 5,723,5 грн.;
в мае 2005 года сумму 24,972,92 грн.;
в июне 2005 года сумму 11,297,02грн.;
в июле 2005 года сумму 120,790,27 грн.;
в августе 2005 года сумму 225,397,53 грн.;
в сентябре 2005 года сумму 128,870,06 грн.;
в октябре 2005 гола сумму 40721,02 грн.;
в ноябре 2005 года сумму 71,000,97 грн.;
в декабре 2005 года сумму 35,231,98 грн.;
в январе 2006 года сумму 17,676,40 грн.;
в феврале 2006 года сумму 21,154,99 грн.;
в марте 2006 года сумму 49,077 грн.;
в апреле 2006 года сумму 20,663,05 грн.;
в июне 2006 года сумму 25,230,08 грн.
В результате умышленных действий частного предпринимателя ОСОБА_2, направленных на умышленное уклонение от уплаты налогов в доход государства, в период с августа 2004 года по июнь 2006 года им умышленно не начислено и не уплачено налог на добавленную стоимость в размере 1002722 грн., что повлекло фактическое не поступление в бюджет Украины денежных средств в указанной сумме и что является средствами в особо крупных размерах, т.к. в 5000 и более раз превышает установленный зако Украины денежных средств в указанной сумме и что является средств особо крупных размерах, т.к. в 5000 и более, раз превышает, установлен законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан.
В апелляциях :
- прокурор Викторов В. В., просит приговор отменить, постановить новый, которым осудить ОСОБА_4 по ч.3 ст.212 УК Украины к 8 годам лишения свободы с конфискацией имущества и лишением заниматься предпринимательской деятельностью сроком на 3 года. Указывает на незаконность приговора в связи с несоответствием назначенного наказания тяжести преступления и личности осужденного вследствие мягкости.
- защитник ОСОБА_1 просит приговор отменить, а производство по делу прекратить в связи с недоказанностью вины ОСОБА_2 в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины, указывая на то, что нет оснований привлекать ОСОБА_2 за умышленное уклонение от уплаты налогов. Указывает, что ОСОБА_2 не уклонялся от уплаты налогов, доказательств его виновности не существует, поскольку ни сам ОСОБА_2, ни бухгалтер ОСОБА_5 не догадывались о поддельности печатей на документах сопровождаемых поставки зерновых, сама ОСОБА_5 подписей не подделывала, а лишь заполняла эти первичные документы, фактически все объемы закупленных зерновых у предприятий, перечисленных в обвинительном заключении, имели место, вся налоговая отчетность предоставлялась в налоговый орган по этим операциям своевременно и, в соответствии с ней своевременно уплачивались все налоги.
Выслушав доклад судьи, выяснив мнение прокурора Каушан И.В., который отстаивал законность и обоснованность приговора в части признания виновности ОСОБА_2 и не поддержавшего доводы апелляции государственного обвинителя о назначении более строгого наказания, выслушав осужденного ОСОБА_2 и его защитника адвоката- ОСОБА_1, которые просили об отмене приговора с прекращением производства по делу по указанным в апелляции защитника основаниям, проверив доводы апелляций и материалы уголовного дела, коллегия судей считает апелляции не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
Суд, правильно установив фактические обстоятельства дела, обоснованно пришел к выводу о виновности ОСОБА_2 в объеме, изложенном в приговоре, и правильно квалифицировал его действия по ч.3 ст. 212 УК Украины. Такой вывод суда основывается на приведенных в приговоре доказательствах.
Несмотря на непризнание ОСОБА_2 своей вины в умышленном уклонении от уплаты налогов в особо крупном размере, виновность его подтверждается совокупностью исследованных в суде доказательств.
Суд обоснованно сослался на показания свидетеля ОСОБА_5 о том, что это именно она по указанию ОСОБА_2, исходя из данных предоставленных ей последним, оформляла своим рукописным текстом первичные документы от имени предприятий-продавцов зерновых на приобретение тех или иных объемов, а именно: товарно-транспортные, налоговые накладные, счета, акты выполненных работ, приходные кассовые ордера и типовые распечатанные договоры со стандартными текстами.
Судебно-почерковедческая экспертиза №127 от 20.06.07 г. подтвердила это обстоятельство, поскольку согласно ее выводам, рукописные тексты в первичных документах от имени предприятий- поставщиков выполнены ОСОБА_5, а судебно-техническая экспертиза сделала вывод, что оттиски печатей предприятия ООО «Антрацид» в первичных документах по взаиморасчетам с ЧП ОСОБА_2 исполнены с использованием принтера, а оттиски печатей других предприятий-поставщиков, указанных в обвинительном заключении, нанесены клише, изготовленном нетрадиционным способом с использованием фотополимерной технологии.
В соответствии с показаниями директоров ООО «Авангард» г. Киева ОСОБА_6., ООО «Антрацид» г. Киева ОСОБА_7, ООО «Селион» г. Киева ОСОБА_8 они никогда не имели никаких отношений с ЧП ОСОБА_9, никогда не заключали никаких договоров с ним, его не знают, а оформленные от их имени первичные документы являются поддельными.
Согласно табелей рабочего времени по месту работы ОСОБА_2 в качестве составителя поездов на станции Красный Лиман, в указанное в первичных документах время о заключении договоров от имени предприятий-поставщиков, ОСОБА_2 физически не мог совершать операции по приобретению сельхозпродукции, так как находился на рабочем месте.
Выводами судебно-экономической экспертизы от 01.08.07 г. установлены суммы налогов, укрытые ОСОБА_2 за период времени указанный в обвинении.
Таким образом, на основании совокупности приведенных в приговоре доказательств, судом правильно установлено, что ОСОБА_2 не имел фактических финансово-хозяйственных отношений с виртуальными для него поставщиками, указанными в приговоре, и которые фактически сельхозпродукцию, которую ОСОБА_2 впоследствии хранил на хлебоприемном пункте, в его адрес не отгружали. Фактические же расходы на приобретение сельхозпродукции, которую ОСОБА_2 в действительности хранил на ХПП, документально ним не подтверждены, что исключает для него право относить не подтвержденные документально затраты к валовым расходам и отображать такие значения в налоговой отчетности, представляемой в контролирующий налоговый орган.
Ссылки апеллянта на решение хозяйственного суда Донецкой области от 19 октября 2009 года, представленного в судебное заседание, которым, по его мнению, установлено, что ООО «Антрацид» и ООО «Авангард» в момент выдачи спорных налоговых накладных и в момент возникновения у них налоговых обязательств по договорам с ОСОБА_2 были фактически зарегистрированы в качестве плательщиков налогов на добавленную стоимость и составили налоговые накладные в то время, когда они имели специальную правоспособность, а потому заключенные договора являются действительными, - сути дела не меняют в силу следующих обстоятельств.
В соответствии с п.5.2.6 Закона Украины №2181 от 21.12.2000 г. « О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами» обвинение лица в уклонении от уплаты налогов не может основываться на решении контролирующего органа, которое обжаловано в суд, до окончательного решения дела судом, за исключением, когда такое обвинение не только базируется на решении контролирующего органа, но и доказано на основании дополнительно собранных доказательств в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства.
Материалами уголовного дела доказано, а судом обоснованно установлено, что ЧП ОСОБА_9 никаких фактических финансово-хозяйственных отношений с поставщиками сельхозпродукции, указанными в приговоре, не имел. Составленные же от их имени документы являются фиктивными и имеют признаки подделок, поэтому не имеет значения, имели ли эти предприятия поставщики на время выдачи ОСОБА_2 спорных накладных документов специальную, либо же какую-либо другую правоспособность.
При назначении наказания суд с достаточной полнотой учел обстоятельства, влияющие на наказание, личность виновного лица и назначил его вид и меру в соответствии с требованиями закона в пределах санкции ч.3 ст. 212 УК Украины, а потому коллегия судей не усматривает обстоятельств, которые бы свидетельствовали о несоответствии назначенного наказания тяжести содеянного в силу мягкости наказания и считает апелляцию прокурора на мягкость назначенного наказания не подлежащей удовлетворению.
Руководствуясь ст.ст. 362,366 УПК Украины, коллегия судей,
определила:
Приговор Краснолиманского городского суда от 24 декабря 2007 года в отношении осужденного ОСОБА_2 оставить без изменения, а апелляции адвоката ОСОБА_1 и государственного обвинителя – без удовлетворения.
Судьи Апелляционного суда
Донецкой области