Ухвала
Іменем України
12 листопада 2009 року № 13/557/07-АП-3/248/08-АП-13/313/08-АП
Колегія суддів Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого судді - Кожана М.П. (доповідач) ,
суддів - Проценко О.А.
- Туркіної Л.П.
при секретарі - Дегтярьов Д.В.
за участю представників сторін:
позивача - Мацко К.С., Рачинський Р.М.
відповідача - Барсукова І.Г.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжя
на постанову Господарського суду Запорізької області від 30.09.2008 року у справі №13/557/07-АП-3/248/08-АП-13/313/08-АП
за позовом: Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжя
до: Відкритого акціонерного товариства «Запоріжгаз»
про: стягнення 1616540,00грн.,
встановила:
16.10.2007р. Позивач звернувся до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою, у якій просить стягнути з ВАТ «Запоріжгаз» суму заборгованості перед бюджетом з платежу – частина прибутку що вилучається до загального фонду Державного бюджету у розмірі 1 616 540грн.00коп.
Постановою Господарського суду Запорізької області від 30.09.2008 року у справі №13/557/07-АП-3/248/08-АП-13/313/08-АП– у задоволені адміністративного позову відмовлено. Дана постанова обґрунтована тим, що з боку ВАТ «Запоріжгаз» відсутнє порушення, що призвело до ненадходження у 2006р. до державного бюджету України дивідендів у сумі 452 450грн.00коп.
Не погоджуючись із вказаною постановою суду, позивач подав апеляційну скаргу, у якій зазначає, що постанова Господарського суду Запорізької області від 30.09.2008р. по справі №13/557/07-АП-3/248/08-АП-13/313/08-АП прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, а тому просить скасувати дану постанову та прийняти нову, якою задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
Позивач у своїй апеляційній скарзі посилається на те, що сплата частини прибутку до бюджету є обов’язком певних юридичних осіб, який передбачений Конституцією України та ст.. 67 Закону України «Про державний бюджет на 2006р.», ст.. 63 Закону України «Про державний бюджет на 2007р.». Зазначений платіж не є дивідендом, тому обов’язок його сплати встановлюється законом, і не може бути поставлений в залежність від рішень органів управління акціонерного товариства.
Відповідно до розпорядження голови Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 12.11.2009р. №873 справу передано на розгляд колегії суддів у складі Кожана М.П, Проценко О.А., Туркіної Л.П.
Відповідно до ст. 160 Кодексу адміністративного судочинства України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.
Заслухавши у судовому засіданні суддю-доповідача, представників позивача та відповідача, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню за наступних підстав.
Як встановлено судом першої інстанції і підтверджується матеріалами справи згідно Статуту ВАТ «Запоріжгаз» засновано наказом Державного комітету по нафті і газу від 14.03.1994р. №120 шляхом перетворення державного підприємства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» у відкрите акціонерне товариство по газопостачанню і газифікації «Запоріжгаз» на виконання Указу Президента України від 15.06.1993 р. №210/93 «Про корпоратизацію підприємств».
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України «Про утворення Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» №747 від 25.05.1998 року до статутного фонду HAK «Нафтогаз України» передано 50 % + 1 акція ВАТ «Запоріжгаз», що належали державі. Фактична передача акцій підтверджується Актом від 11.12.1998 р. №311, згідно якого Фонд державного майна передав, а HAK «Нафтогаз України» прийняв 50 % +1 акція ВАТ «Запоріжгаз».
Як зазначено в листі від 31.08.2005 р. №10-19-13527 «Фондом державного майна України здійснено продаж державного пакета акцій ВАТ «Запоріжгаз» наступними способами:
- пільговий продаж акцій - 20,70 %;
- продаж акцій на сертифікованому аукціоні за приватизаційні майнові сертифікати - 4,94%;
- продаж акцій на фондовій біржі - 10,20 %;
- продаж акцій через позабіржові торгівельні системи - 14,16 %.
Решта акцій в кількості 50 відсотків плюс одна акція статутного фонду ВАТ «Запоріжгаз» передано до статутного фонду холдингової компанії HAK «Нафтогаз України».
У зв’язку в вказаним суд першої інстанції прийшов до висновку, що на даний час в статному фонді ВАТ «Запоріжгаз» відсутня державна частка і держава не є акціонером підприємства, оскільки 50 % акцій, що належали державі, були відчужені різними способами Фондом державного майна, а решта акцій в кількості 50 % + 1 акція - передані до статутного фонду «Нафтогаз України».
Колегія суддів погоджується із вказаним висновком суду першої інстанції з наступних підстав.
Обгрунтовуючи апеляційну скаргу позивач зазначає, що відповідачем порушено вимоги ст..67 Закону України «Про Державний бюджет на 2006рік» та ст..63 «Про державний бюджет на 2007рік» у зв’язку з чим відповідачем не нараховано та несплачено до бюджету частини прибутку (доходу) на частку держмайна (дивідендів) за результатами фінансово -господарської діяльності за період 2005р., 2006р., І квартал 2007р. на загальну суму 1616540,00 грн.
Відповідно до ст.67 Закону України «Про Державний бюджет на 2006рік» встановлено, що господарські організації: державні, в тому числі казенні підприємства та їх об'єднання і дочірні підприємства, а також акціонерні, холдингові компанії та інші суб'єкти господарювання, у статутному фонді яких державі належать частки (акції, паї), та їх дочірні підприємства сплачують до Державного бюджету України частину прибутку (доходу).
Крім того, встановлено, що господарські товариства, більш ніж 50 відсотків акцій (часток, паїв) яких знаходиться у статутних фондах інших господарських товариств, акціонером яких є держава і володіє в них контрольним пакетом акцій, сплачують безпосередньо до Державного бюджету України частину прибутку (доходу) та дивіденди, нараховані за результатами фінансово-господарської діяльності за 2005 рік.
Відповідно до ст. 63 Закону України «Про державний бюджет України на 2007 рік» №489 від 19.12.2006р. «акціонерні компанії та інші суб'єкти господарювання, у статутному фонді яких державі належать частки (акції, паї), та їх дочірні підприємства сплачують до Державного бюджету України частину прибутку (доходу) у розмірі базових нормативів відрахування. Порядок і норматив відрахування частини прибутку (доходу), визначеної цією статтею, встановлюються Кабінетом Міністрів України».
Пунктом 2 Порядку відрахування господарськими організаціями до державного бюджету частини чистого прибутку (доходу), що затверджений Постановою КМУ від 29.01.2007р. № 68 (далі - Порядок №68) встановлено наступне:
«відрахування частини чистого прибутку (доходу) здійснюється акціонерними, холдинговими компаніями та іншими суб'єктами господарювання, у статутному фонді яких державі належать частки (акції, паї), та їх дочірніми підприємствами - у розмірі, визначеному базовими нормативами відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів, який затверджуються Фондом державного майна за погодженням з Кабінетом Міністрів України».
У той же час в статному фонді ВАТ «Запоріжгаз» державі не належать акції (частки, паї).
Так, відповідно до пункту 3.6 глави 1 розділу V Положення про депозитарну діяльність, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 р. №999, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 27.11.200 №1238/13112 (далі - Положення №999), та пункту 8 розділу V Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішення Комісії від 17.10.2006 р. №1000, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.01.2007р. за №49/13316 (далі - Положення №1000) для обліку цінних паперів, що є об'єктами державної власності, рахунок у цінних паперах у зберігача та особовий рахунок в системі реєстру власників іменних цінних паперів у реєстратора відкривається на ім'я держави; суб'єкт управління об'єктами державної власності, який відповідно законодавства виконує функції з управління цінними паперами, які є об'єктами державної власності, вноситься до системи депозитарного обліку зберігача як керуючий рахунком у цінних паперах держави, а до системи реєстру власників іменних цін паперів - як уповноважена особа держави.
Відповідно до копій Реєстрів власників іменних цінних паперів ВАТ «Запоріжгаз» (код ЄДРПОУ 03345716) станом на 25.03.2006р. та станом на 29.09.2007р. НАК «Нафтогаз України» зазначена як власник іменних цінних паперів, а не як уповноважена особа держави, що виконує функції з управління цінними паперами, які є об’єктами державної власності.
Отже, за своєю організаційно-правовою формою ВАТ «Запоріжгаз» є господарським товариством по газопостачанню та газифікації, контрольний пакет акцій якого переданий до статутного фонду HAK «Нафтогаз України».
Крім того, відповідно до ст. 2 Цивільного кодексу України ( ЦК України ) учасниками цивільних відносин є фізичні особи, юридичні особи, держава Україна, Автономна Республіка Крим, територіальні громади, іноземні держави та інші суб'єкти публічного права.
Частиною 1 ст. 92 ЦК України передбачено, що юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів.
Згідно ч. 1 ст. 167 ЦК України держава діє у цивільних відносинах на рівних правах з іншими учасниками цих відносин.
Відповідно до ст. 170 ЦК України держава набуває і здійснює цивільні права та обов'язки через органи державної влади у межах їхньої компетенції, встановленої законом.
Частиною 2 ст. 141 Господарського кодексу України передбачено, що управління об'єктами державної власності відповідно до закону здійснюють Кабінет Міністрів України і, за його уповноваженням, центральні та місцеві органи виконавчої влади.
Держава може створювати юридичні особи приватного права (підприємницькі товариства тощо), брати участь в їх діяльності на загальних підставах, якщо інше не встановлено законом (ч. З ст. 167 ЦК України).
За визначенням частини 1 ст. 113 ЦК України господарським товариством є юридична особа, статутний (складений ) капітал якої поділений на частки між учасниками.
З огляду на те, що належність частки в статутному фонді господарського товариства учаснику цивільних відносин визначає його участь у створенні цього товариства, а отже і його статус як учасника господарського товариства, відсутність у складі засновників (учасників) ВАТ «Запоріжгаз» держави в особі уповноваженого органу означає відсутність в статутному фонді акціонерного товариства частки (акцій, паїв ), що належать державі, незалежно від того, що держава є одноособовим власником всіх акцій НАК «Нафтогаз України».
Держава в особі своїх органів здійснила внесок до статутного фонду НАК «Нафтогаз України» у вигляді державних пакетів акцій підприємств системи газозабезпечення (до яких увійшло і ВАТ «Запоріжгаз»), отримавши у власність акції самої Компанії. Оскільки неможливо одночасно мати право власності на акції та на майно, передане як оплату, то власником пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що входять до статутного фонду Компанії, є НАК «Нафтогаз України».
Дана правова позиція узгоджується із правовою позицією, викладеною в постанові Верховного Суду України від 18.02.2002 р. у справі №3/566а, в постанові Вищого адміністративного суду України від 05.02.2009р. та від 19.03.2009 р. у справі №К-21812/07, листі Вищого адміністративного суду України №1271/13/13-09 від 28.09.2009р.
Отже, не є власністю держави пакет акцій у статутному фонді акціонерного товариства, переданий нею до статутного фонду іншого суб’єкта господарювання, в якому їй належить 100 відсотків акцій. Власником цього пакета акцій стає зазначений суб’єкт господарювання. Поняття власності держави і власності такого суб’єкта не є тотожними, оскільки ця власність належить різним особам, самостійним учасникам цивільного обігу.
Як вбачається з реєстраційних та статутних документів ВАТ «Запоріжгаз» не є дочірнім підприємством НАК "Нафтогаз України". Організаційно-правова форма юридичної особи – "дочірнє підприємство", передбачена Класифікацією організаційно-правових форм господарювання ДК 001:2004 Державного класифікатора України, затвердженого наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 28 травня 2004 року N 97. Відповідно до пп. 3.1.7. п.3 Державного класифікатора ДК 001:2004 дочірнє підприємство - підприємство, єдиним засновником якого є інше підприємство (підприємство, залежне від іншого).
Та обставина, що власником зазначених акцій ВАТ "Укрнафта" є Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", а не держава підтверджується вищевказаними копіями Реєстрів власників іменних цінних паперів ВАТ «Запоріжгаз».
При цьому слід зазначити, що ні Законом України «Про державний бюджет України на 2007 рік», ні Порядком №68 не передбачена сплата до бюджету частини прибутку господарськими товариствами, більш ніж 50 % акцій яких знаходиться в статутному фонді інших господарських товариств, контрольним пакетом акцій володіє держава.
За викладених обставин, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що ВАТ «Запоріжгаз» не підпадає під суб'єктний склад платників частини прибутку (доходу) до державного бюджету, що визначений Законом України «Про Державний бюджет на 2006рік», Законом України «Про державний бюджет України на 2007 рік» та Порядком №68, то доводи податкового органу щодо необхідності сплати підприємством частини прибутку (доходу) на частку держмайна (дивідендів) за результатами фінансово -господарської діяльності за період 2005р., 2006р., І квартал 2007р. на загальну суму 1616540,00 грн. є безпідставними.
Враховуючи вищезазначені обставини та норми чинного законодавства, колегія суддів приходить до висновку про те, що суд першої інстанції об’єктивно, повно, всебічно дослідив обставини, які мають суттєве значення для вирішення справи, застосував до правовідносин, які виникли між сторонами по справі, норми права які регулюють саме ці правовідносини, зроблені судом першої інстанції висновки відповідають фактичним обставинам справи та підтверджуються зібраними по справі доказами, рішення суду прийнято без порушення норм процесуального та матеріального права.
Доводи апеляційної скарги спростовуються дослідженими по справі доказами і не можуть бути підставою для скасування постанови суду, а тому апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення.
Керуючись ч. 3 ст. 160, ст.ст.195, 196, п.1.ч.1 ст.198, 200, п.1.ч.1.ст.205, 206 КАС України, колегія суддів, -
ухвалила:
Апеляційну скаргу Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжя на постанову Господарського суду Запорізької області від 30.09.2008 року у справі №13/557/07-АП-3/248/08-АП-13/313/08-АП - залишити без задоволення .
Постанову Господарського суду Запорізької області від 30.09.2008 року у справі №13/557/07-АП-3/248/08-АП-13/313/08-АП - залишити без змін .
Ухвала суду набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена у місячний строк до Вищого адміністративного суду України шляхом подання касаційної скарги.
Ухвалу складено в повному обсязі 13.01.2010р.
Головуючий: М.П. Кожан
Судді: О.А. Проценко
Л.П. Туркіна