Дело № 11-1459/2008 года Пред-щий по 1-й инстанции- Зинченко Л.Н.
Категория - ч.2 ст.309 УК Украины Докладчик в апелляционной инстанции- Савич Ю.Н.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Именем Украины
21 ноября 2008 года Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Луганской области в составе:
Председательствующего - Кошелева Б.Ф.
Судей- Савича Ю.Н., Руденко В.В.
С участием прокурора- Кудрявцевой О.В.
Рассмотрела в открытом судебном заседании, в помещении Апелляционного суда Луганской области , в городе Луганске, уголовное дело по апелляции осужденного ОСОБА_3
На приговор Стахановского городского суда, Луганской области от 23 ноября 2008 года, которым:
ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца города Стаханова, Луганской области, гражданина Украины, украинца, имеющего средне-специальное образование, женатого, не работающего, проживающего по адресу: АДРЕСА_1, ранее судимого : 1/ 26.09.1980 года Стахановским городским судом, Луганской области по ч.3 ст. 117 УК Украины / 1960 года / к 5 годам лишения свободы. Освобожден на основании ст.53 УК Украины условно-досрочно на срок 1 год 5 месяцев 1 день.
2/ 28.01.1986 года Стахановским городским судом, Луганской области по ч.2 ст. 187 УК Украины /1960 года / к 1 году исправительных работ с удержанием 20 %.
3/ 20.11.1987 года Стахановским городским судом, Луганской области по ч.1 ст. 140 УК Украины / 1960 года / к 2 годам исправительных работ с удержанием 20 %.По определению Стахановского городского суда, Луганской области от 12.12.1988 года исправительные работы заменены на 1 год 11 месяцев 14 дней лишения свободы. Освобожден 15.12.1989 года по определению Брянковского городского суда, Луганской области от 15.12.1989 года, на основании ст.52-2 УК Украины / 1960 года / условно-досрочно на срок 1 год 2 месяца 15 дней. Возвращен в места лишения свободы по определению Старобельского районного суда, Луганской области от 10.12.1990 года. Освобожден 06.05.1991 года по отбытию срока.
4/ Осужден 24.12.1992 года Брянковским городским судом, Луганской области по ст. 17 ч.2-ч.3 ст. 140 УК Украины / 1960 года / к 2 годам лишения свободы, с конфискацией 14 части имущества. Освобожден 02.12.1994 года по отбытию срока.
5/ 17.05.1995 года Брянковским городским судом, Луганской области по ч.1 ст.206 УК Украины / 1960 года/ к штрафу 1800000 крб.
6/ 01.02.1996 года Ленинским районным судом , города Луганска по ч.1 ст.101, 1 -ч.2 ст. 140, пр.6 229 ч.1, 42 УК Украины / 1960 года / к 5 годам лишения свободы, с конфискацией имущества. Освобожден 06.09.2000 года по отбытию срока.
7/ 18.05.2001 года Стахановским городским судом, Луганской области по ч.2 ст.17- ч.2 ст. 140 УК Украины / 1960 года / к 3 годам лишения свободы, с конфискацией имущества. Освобожден 20.02.2004 года по отбытию наказания.
8/ 24.06.2004 года Алчевским городским судом, Луганской области по ст. 15-ч.2 ст.185 УК Украины / 2001 года / к 1 году 9 месяцам лишения свободы. Освобожден 24.12.2005 года по отбытию срока.
9/ 07.03.2007 года Стахановским городским судом, Луганской области по ч.3 ст.185 УК Украины / 2001 года / к 4 годам лишения свободы, с применением ст.75 УК Украины от отбывания наказания освобожден, с испытательным сроком на 3 года.
Признан виновным и осужден по ч.2 ст.309 УК Украины к 4 годам лишения свободы.
На основании ст. 71 УК Украины по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание в виде 6 месяцев лишения свободы по приговору Стахановского городского суда, Луганской области от 07.03.2007 года. Окончательно к отбыванию назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы в уголовно-исполнительном учреждении.
Мера пресечения осужденному ОСОБА_3 изменена с подписки о невыезде на содержание под стражей. Взят под стражу немедленно в зале суда.
Срок отбывания наказания исчислен с 30 января 2008 года.
Вопрос о вещественных доказательствах разрешен в соответствии с требованиями ст. 81 УПК Украины.
С осужденного взысканы судебные издержки в сумме 167 грн.39 коп. за проведенную судебную экспертизу наркотических средств, психотропных веществ, и прекурсоров.
По приговору Стахановского городского суда, Луганской области осужденный ОСОБА_3, 31.08.2007 года, примерно, в 18 часов 30 минут на кладбище, расположенном в районе стадиона «Вагоностроитель», что в городе Стаханове, Луганской области, из приобретенного ранее лекарственного препарата « Зестра», а также уксуса и марганца, изготовил психотропный препарат, после чего часть употребил, а остальную часть препарата хранил при себе в двух одноразовых шприцах для личного употребления в, без цели сбыта. 31.08.2007 года, примерно, в 21 час.00 минут, в городе Стаханове, Луганской области, возле кафе « Ромашка» , что расположено про проспекту Ленина, задержан и доставлен в помещение Стахановского ГО УМВД Украины в Луганской области, где в ходе личного досмотра у него обнаружено и изъято два шприца с жидкостью, содержащей особо-опасное психотропное вещество- препарат кустарно изготовленный из эфедрина / псевдоэфедрин /, содержащий первитин / общей массой в пересчете на сухое вещество), 0, 19 грм.
На приговор суда осужденный ОСОБА_3 подал апелляцию, в которой просит дело прекратить в отношении него, поскольку, преступления он не совершал, считает себя невиновным. На досудебном следствии и в суде первой инстанции признал себя виновным, поскольку, желал, что б ему назначили наказание не связанное с лишением свободы в связи с тяжелой болезнью своей матери. Кроме того, полагает, что суд первой инстанции необоснованно не зачел в счет назначенного наказания, нахождение его под стражей в период с 14 ноября 2007 года по 18 января 2008 года.
Заслушав докладчика, выслушав мнение прокурора, полагавшего апелляцию осужденного оставить без удовлетворения, а приговор - без изменения, осужденного ОСОБА_3, поддержавшего свою апелляцию, изучив материалы дела и проверив доводы апелляции, коллегия судей считает, что апелляция осужденного подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям :
В соответствии с требованиями ст.365 УПК Украины, приговор суда первой инстанции проверяется апелляционным судом в пределах поданной апелляции.
В судебном заседании осужденный ОСОБА_3 вину свою признал полностью и показал, что 31.08.2007 года, примерно, в 15 часов, точного времени не помнит, находился у себя дома по адресу: АДРЕСА_1. С целью незаконного изготовления наркотического средства, для личного употребления, хранил дома таблетки «Зестра», два шприца, объемом 5 миллилитров, которые купил 30.08.2007 года в аптеке» Глория», города Стаханова, Луганской области , а также одноразовый пластиковый стаканчик и пластиковую бутылку емкостью 1, 5 литров, уксус и марганец. Запаковал все это в бумажный сверток и положил в карман своей джинсовой куртки и пошел на кладбище, которое находится за стадионом « Вагоностроитель» города Стаханова, куда пришел в 18 часов 30 минут, где в стаканчике с водой, из таблеток « Зестра», уксуса и марганца изготовил себе наркотик для личного употребления. Когда подходил к кафе « Ромашка», что в городе Стаханове , к нему подошли работники милиции, попросили предъявить документы, с целью проверки его личности. В связи с тем, что документов у него не оказалось, работники милиции предложили пройти вместе с ними в Стахановский городской отдел милиции, где в ходе его личного досмотра обнаружили и изъяли в кармане джинсовой куртки бумажный сверток, в котором находились два шприца содержащие изготовленный им раствор
Кроме признания своей вины осужденным, его виновность также подтверждается показаниями свидетелей ОСОБА_4 / л.д.9 / и ОСОБА_5 / л.д.10 /, данных ими на досудебном следствии и перепроверенных в суде первой инстанции, что 31.08.2007 года, примерно, в 22 часа, точного времени не помнят, они были приглашены работниками милиции в качестве понятых при проведении личного досмотра осужденного в помещении Стахановского ГО УМВД Украины в Луганской области, в ходе которого у него обнаружены и изъяты в кармане куртки сверток из бумаги с надписью « Роман-газета 21», в котором находились два медицинских одноразовых шприца, один емкостью пять миллилитров, а второй- два с половиной миллилитра с жидкостью грязно-желтого цвета. Все изъятое у осужденного при них упаковано и опечатано. При них осужденный пояснил, что изготовил жидкость 31 августа 2007 года для личного употребления.
Показаниями свидетелей ОСОБА_6 /л.д.17/ и ОСОБА_7 /л.д.16/, данных ими на досудебном следствии и перепроверенных в судебном заседании в суде первой инстанции, что они являются работниками Стахановского ГО УМВД Украины в Луганской области. 31.08.2007 года, примерно, в 20 часов, точного времени не помнят, находились на службе по охране общественного порядка. Увидели мужчину, который был неопрятно одет и вел себя подозрительно. Попросили его предъявить документы, которых у него при себе не оказалось. Спросили, нет ли у него при себе запрещенных законом вещей, на что он ответил, что не имеется. Им показалось его поведение странным. Они предложили ему пройти вместе с ними в Стахановский ГО УМВД для
личного досмотра. Который был проведен с участием двоих понятых. В ходе досмотра осужденного у последнего было обнаружено и изъято бумажный сверток с надписью « Роман-газета 21» в котором находились два медицинских шприца. Один емкостью 5 миллилитров, а второй - два с половиной миллилитра с жидкостью грязно-желтого цвета. Обнаруженное изъято, упаковано и опечатано.Во время обнаружения и изъятия к осужденному каких-либо мер физического и психического воздействия применено не было.
Протоколом досмотра личных вещей , обнаружения и изъятия от 31.08.2007 года, которым зафиксирован факт , что у осужденного обнаружено и изъято психотропное средство - эфедрин - псевдоэфедрин, содержащий первитин / метамфетатмин / л.д.4 /.
Заключением судебной экспертизы психотропных веществ, наркотических средств и прекурсоров № 172/449 от 06.09.2007 года, согласно выводов которой изъятое у осужденного вещество, является психотропное вещество - препарат , кустарно приготовленный из эфедрина / псевдоэфедрина / содержащим первитин / метамфетамин /, оборот которого запрещен. Первоначальная общая масса препарата, кустарно приготовленного из эфедрина / псевдоэфедрина / содержащего первитин / метамфетамин / в двух шприцах в пересчете на сухое вещество до исследования составила 0, 19грм./л.д.14-15/.
Судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства дела, вывод суда о виновности осужденного в совершении преступления, при обстоятельствах, изложенных в приговоре, подтверждается тщательно и объективно исследованной совокупностью собранных по делу доказательств, которым дана правильная и объективная оценка.
Суд первой инстанции правильно квалифицировал действия осужденного ОСОБА_3 по ч.2 ст.309 УК Украины, как незаконное изготовление и хранение наркотических средств без цели сбыта, повторно.
Доводы осужденного, что дело сфальсифицировано работниками милиции и , что он оговорил сам себя, являются несостоятельными, поскольку, все доказательства, добытые на досудебном следствии, тщательно исследованы и перепроверены судом первой инстанции, апелляционным судом, нашли своё объективное подтверждение.
Наказание осужденному ОСОБА_3 назначено в соответствии с требованиями ст.ст.65, 71 УК Украины, с учетом степени тяжести совершенного преступления, которое согласно требований ст. 12 УК Украины относится к категории преступлений средней тяжести, данных о личности осужденного, судим и в период испытательного срока совершил новое преступление, / л.д.32-33, 35/, по месту жительства характеризуется положительно / л.д.37 /, на диспансерном учете у врачей психиатра и нарколога не состоит / л.д. 38/ , не работает, обстоятельств, смягчающих наказание, что осужденный полностью признал свою вину и чистосердечно раскаялся в содеянном, положительно характеризуется по месту жительства, с учетом болезни его матери, в соответствии с требованиями ст.66 УК Украины и обстоятельства, отягчающего наказание - рецидив преступлений, поскольку осужденный совершил новое умышленное преступление имея судимость за умышленные преступления, в соответствии с требованиями ст.67 УК Украины.
Суд первой инстанции обоснованно применил требования ст.71 УК Украины и частично, в виде 6 месяцев лишения свободы, присоединил к вновь назначенному наказанию не отбытое наказание по приговору Стахановского городского суда, Луганской области от 07.03.2007 года, так как в период испытательного срока осужденный вновь совершил преступление.
Согласно требований п.4 ст.71 УК Украины, окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше наказания, назначенного за новое преступление, а также не отбытой части по предыдущему приговору.
По приговору Стахановского городского суда, Луганской области от 07.03.2007 года ОСОБА_3 осужден к 4 годам лишения свободы, с применением требований ст.75 УК Украины, с освобождением от отбывания наказания, с испытательным сроком на 3 года, поэтому окончательная мера наказания не может быть менее 4 лет лишения свободы.
Коллегия судей полагает, что суд первой инстанции назначил осужденному ОСОБА_3 наказание, соразмерное, необходимое и достаточное для его исправления и предупреждения совершения новых преступлений.
Вместе с тем, доводы осужденного, что суд первой инстанции не зачел в счет отбытого наказания содержание его под стражей с 14 ноября 2007 года по 18 января 2008 года являются обоснованными по следующим основаниям : в соответствии с требованиями ч.5 ст. 72 УК Украины предварительное заключение засчитывается судом в срок наказания при осуждении к лишению свободы день за день или по правилам , предусмотренным в ч. 1 Уголовного Кодекса Украины.
Согласно ч.1 п.1 п.п. «а» ст.72 УК Украины одному дню лишения свободы соответствует один день ареста.
В соответствии с требованиями ст.73 УК Украины при зачете предварительного заключения допускается исчисление сроков наказания в днях.
В материалах уголовного дела имеется справка Стахановского ГО УМВД Украины в Луганской области, что ОСОБА_3 14.11.2007 года задержан и в порядке ст. 106 УПК Украины водворен в ИВС Стахановского ГО УМВД Украины / л.д.72 /.
По постановлению Стахановского городского суда, Луганской области от 18 января 2008 года мера пресечения в отношении ОСОБА_3 изменена с содержания под стражей на подписку о невыезде / л.д. 85 /..
Следовательно, в период с 14.11.2007 года по 18.01.2008 года ОСОБА_3 находился под стражей, в связи с чем указанный срок надлежит зачесть в срок наказания.
В ходе судебного разбирательства судом первой инстанции в достаточной степени исследованы обстоятельства, которые имеют значение для правильного разрешения дела. Нарушений требований уголовно-процессуального и уголовного закона, которые воспрепятствовали или могли воспрепятствовать суду полно и всесторонне рассмотреть дело и постановить законный и обоснованный приговор, не выявлено. Оснований для отмены приговора и направления дела на новое судебное рассмотрение не усматривается, так как органами досудебного следствия и судом приняты предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела, поэтому коллегия судей не находит оснований для полного удовлетворения апелляции осужденного.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 365, 366 УПК Украины, коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Луганской области , -
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Стахановского городского суда, Луганской области от 30 января 2008 года в отношении ОСОБА_3 оставить без изменения.
Апелляцию осужденного ОСОБА_3 удовлетворить частично. Содержание под стражей осужденного ОСОБА_3 в период с 14 ноября 2007 года по 18 января 2008 года зачесть в срок отбытого наказания.
В остальной части апелляцию осужденного оставить без удовлетворения.