ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 липня 2019 року                                                                                      Справа № 906/1178/18

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Миханюк М.В., суддя Юрчук М.І. ,  суддя Крейбух О.Г.

секретар судового засідання Полюхович І.Г.

за участю представників сторін:

позивача: Чернюк А.В., представника за довіреністю від 04.12.2018р. №26/955

відповідача: Ковальчук Л.М., в.о голови відділення, наказ від 10.06.2019р. №722-ВК

третьої особи: Чернюк ОСОБА_1 . ОСОБА_2 ., представника за довіреністю від 16.04.2019р. №348/23

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради на рішення господарського суду Житомирської області, ухваленого 10.05.19р. суддею Машевською О.П. о 16:11 год. у м.Житомирі, повний текст складено  22.05.19р. у справі № 906/1178/18

за позовом Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради

до Житомирського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (м.Житомир)  

за участю третьої особи без самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача Виконавчого комітету Житомирської міської ради (м. Житомир)

про визнання недійсним рішення від 28.11.2018 № 56/18-р/к по справі №56-3.5/13-2018

ВСТАНОВИВ:

Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради звернулося до господарського суду Житомирської області з позовом до відповідача Житомирського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України  про визнання недійсним рішення від 28.11.2018р. за №56/18-р/к по справі №56-3.5/13-2018.

В якості правових підстав позову позивач посилається на ст. 5 Закону України "Про автомобільний транспорт" та Порядок проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.12.2008р. №1081.

В обґрунтування підстав поданого позову позивач доводив, зокрема, що  виконавчі органи міської ради зобов`язані забезпечити надання якісних послуг перевезення пасажирів, а організатор конкурсу - найбільш необхідні для мешканців міста маршрути і графіки руху місцевого пасажирського транспорту. Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради провело комплексне обстеження пасажиропотоку на міських автобусних маршрутах загального користування, що здійснюють перевезення в звичайному режимі та в режимі "маршрутного таксі" у місті Житомирі, що відображено у звіті. Крім того, управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради розробляє транспортну мережу м. Житомира. На засіданні конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника на автобусних маршрутах загального користування у м. Житомирі, що відбулося 15 вересня 2016 року, рекомендовано управлінню транспорту і зв`язку міської ради проводити конкурси з визначення перевізника автобусному маршруті загального користування після затвердження  виконавчим комітетом  міської ради нової автобусної мережі на цей період укладати з приватними перевізниками  лише тимчасові договори про організацію перевезень пасажирів терміном до трьох місяців.

На засіданні постійної комісії з питань розвитку інфраструктури міста 22.09.2016р. було розглянуто  питання реорганізації транспортної  мережі  м. Житомира та схем руху міських автобусних маршрутів загального користування, що підтверджується витягом  з протоколу від 22.09.2016р. №38. Питання проведення конкурсів з визначення  перевізника на автобусні маршрути загального користування та укладення тимчасових  договорів про організацію перевезень  пасажирів терміном  до трьох місяців було обговорено та підтримано на засіданні постійної комісії з питань розвитку інфраструктури міста 22.09.2016р..

Рішенням господарського суду Житомирської області від 10.05.2019 року у справі №906/1178/18 за позовом Управління транспорту і зв`язку Житомирської  міської ради до Житомирського обласного територіального   відділення Антимонопольного комітету України (м. Житомир) за участю третьої особи без самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача Виконавчого комітету Житомирської міської ради (м. Житомир) про визнання  недійсним рішення   від 28.11.2018р. № 56/18-р/к по справі №56-3.5/13-2018 у позові відмовлено.

В обґрунтування рішення, з посиланням на ст. ст. 30, 51, 52 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні»,  ст. ст. 6, 7, 43 Закону України «Про автомобільний транспорт», п.п. 53, 55 (в редакції до 17.03.2018р. та в редакції з 17.03.2018р.) Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 03.12.2008р. за №1081,  ст. 4. ч.ч.1, 3 ст. 15, п. 3 ст. 50, ч. 1 ст. 59  Закону України "Про захист економічної конкуренції" суд вказав, що бездіяльність позивача, яка полягає у не проведенні з вересня 2018року  по теперішній час конкурсу на визначення перевізника на перевезення пасажирів є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції та які можуть призвести до обмеження конкуренції на ринку послуг з перевезення пасажирів. А тому, прийшов до висновку про відмову у позові.

Не погодившись із винесеним рішенням Управління транспорту і зв`язку Житомирської      міської ради звернулося із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Житомирської області від 10.05.2019 року і ухвалити нове рішення, яким визнати недійсним рішення Житомирського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 28.11.2018р. № 56/18-р/к по справі № 56-3.5/13-2018.

Так, з посиланням на п.п. 4, 53, 55 Порядку від 03.12.2008р. №1081 (у редакції до 17.02.2018р.) зазначає, що визначені три випадки, при яких призначається тимчасовий перевізник; - при достроковому розірванні договору з переможцем конкурсу, у разі відмови чи відсутності перевізника, який за результатами конкурсу зайняв друге місце, один раз на строк не більш як на три місяці; - у випадках, передбачених Законом України “Про автомобільний транспорт”, один раз на строк не більш як на три місяці; - у разі зупинення судом рішення конкурсного комітету на строк дії відповідної ухвали суду.

Так, вказує, що Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради та ФОП ОСОБА_3 уклали договір № 56/53-А(1-7) від 30.06.2015р., відповідно до якого організатор надає право, а перевізник бере на себе зобов`язання щодо наданого права на перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування № 53-А “Крошня - Смолянський район - Крошня” (графіки № 1-7) щоденно, у режимі маршрутного таксі. Відповідно до пункту 7.1 договору, цей договір вступає в силу з дня його підписання сторонами та діє з 10 липня 2015р. по 10 липня 2020 р. за умови виконання перевізником п. 2.2.2. даного договору.

8 лютого 2017 року управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради та ФОП ОСОБА_3 уклали угоду про дострокове припинення дії договору № 56/53-А(1-17) від 30.06.15р. про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування № 53-А “Крошня - Смолянський район - Крошня”. Відповідно до пункту 1 цієї Угоди, достроково, за згодою сторін, припинено дію договору про організацію перевезень пасажирів на міському автобусному маршруті загального користування № 53-А “Крошня - Смолянський район - Крошня” з 09.02.17р. згідно п. 6.11 договору.

Крім того, Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради та ФОП ОСОБА_3 уклали договір № 56/53(1-7) від 30.06.2015р., відповідно до якого організатор надає право, а перевізник бере на себе зобов`язання щодо наданого права на перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування № 53 “Крошня - Залізничний вокзал - Крошня” (графіки № 1-7) щоденно, у режимі маршрутного таксі. Відповідно до пункту 7.1 договору, цей договір вступає в силу з дня його підписання сторонами та діє з 10 липня 2015 р. по 10 липня 2020 р. за умови виконання перевізником п. 2.2.2. даного договору.

8 лютого 2017 року управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради та ФОП ОСОБА_3 уклали угоду про дострокове припинення дії договору № 56/53(1-17) від 30.06.15р. про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування № 53 “Крошня - Залізничний вокзал - Крошня”. Відповідно до пункту 1 цієї Угоди, достроково, за згодою сторін, припинено дію договору про організацію перевезень пасажирів на міському автобусному маршруті загального користування № 53 “Крошня - Залізничний вокзал - Крошня” з 09.02.17р. згідно п. 6.11 договору.

За наведених обставин, скаржник вважає, що господарським судом Житомирської області безпідставно не взято до уваги вказані суттєві обставини.

Зазначає, що в подальшому 06.06.2018 року та 06.09.2018 року Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради та Комунальне підприємство “Житомирське трамвайно-тролейбусне управління” Житомирської міської ради було укладено тимчасові договори про організацію перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування № 53-А “Крошня - Смолянський район - Крошня”.

Разом з тим, зауважує, що після припинення дії договору з перевізником, який надавав послуги з перевезення на цьому маршруті, інших перевізників, крім Комунального підприємства “Житомирське трамвайно-тролейбусне управління” Житомирської міської ради які б могли забезпечити обслуговування цього маршруту та виявили бажання, не було.

Звертає увагу, на відсутність будь-яких звернень чи скарг перевізників до виконавчого комітету Житомирської міської ради чи управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради з питання надання послуг перевезення на вищевказаному маршруті.

При цьому, скаржник вказує, що конкурс буде оголошено та проведено після затвердження виконавчим комітетом Житомирської міської ради змін до міської автобусної мережі. Однак, Житомирська обласна державна адміністрація не вчиняє жодних дій, спрямованих на створення нової автобусної мережі.

Зауважує, що на засіданні конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника на автобусних маршрутах загального користування у м. Житомирі, що відбулось 15 вересня 2016 року, рекомендовано управлінню транспорту і зв`язку міської ради проводити конкурси з визначення перевізника на автобусному маршруті загального користування після затвердження виконавчим комітетом міської ради нової автобусної мережі та на цей період укладати з приватними перевізниками лише тимчасові договори про організацію перевезень пасажирів терміном до трьох місяців.

Крім того, скаржник, з посиланням на п.п. 5.1.7., 5.1.8. Положення про управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради, затвердженого рішенням Житомирської міської ради від 21.12.2016р. № 496 вказує, що організатором конкурсу вжито всіх заходів щодо забезпечення надання послуг перевезення пасажирів міста та недопущення порушення вимог чинного законодавства.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач наводить свої міркування на спростування доводів скаржника та вказує на законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції.

Серед іншого, вказує, що Управління, як організатор з підготовки та проведення конкурсів з перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування в м. Житомирі, не провівши конкурс на перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування № 53 та № 53-а у м. Житомирі, фактично надало перевагу міському комунальному підприємству - КП “ЖТТУ” Житомирської міської ради перед іншими перевізниками на перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування № 53 та № 53-а у м. Житомирі, тобто, Управління не допустило конкурентної боротьби - конкуренції, у правовому полі, між учасниками ринку перевезень пасажирів у м. Житомирі.

Крім того, з посиланням на ст. 44 Закону України “Про автомобільний транспорт” та Порядок проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.12.2008р. № 1081  зазначає, що Управлінням в порушення вимог чинного законодавства в галузі автомобільного транспорту, на підставі рекомендацій конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника на автобусних маршрутах загального користування у м. Житомирі, які не мають під собою правового підґрунтя, не проведено конкурс на визначення перевізника на автобусних маршрутах загального користування № 53 та № 53-а у м. Житомирі та вдруге укладено тимчасовий договір з КП “ЖТТУ” на перевезення пасажирів на вказаних маршрутах.

Просить повністю відмовити в задоволенні апеляційної скарги.

У відзиві на апеляційну скаргу третя особа наводить свої міркування щодо незаконності та необґрунтованості рішення суду першої інстанції.

Серед іншого вказує, що Житомирська обласна  державна адміністрація розробляє нову  автобусну мережу, проте, вона поки не готова впровадити один з основних компонентів нової автобусної мережі - автоматизовану систему обліку оплати проїзду, тому виконавчий комітет Житомирської міської ради об`єктивно не має можливості завершити процес створення нової автобусної мережі.

Отже, як зазначає Житомирська міська рада, на засіданні конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника на автобусних маршрутах загального користування у м. Житомирі, що відбулось 15 вересня 2016 року, рекомендовано управлінню транспорту і зв`язку міської ради проводити конкурси з визначення перевізника на автобусному маршруті загального користування після затвердження виконавчим комітетом міської ради нової автобусної мережі та на цей період укладати з приватними перевізниками лише тимчасові договори про організацію перевезень пасажирів терміном до трьох місяців.

На засіданні постійної комісії з питань розвитку інфраструктури міста 22.09.2016р. було розглянуто питання реорганізації транспортної мережі м. Житомира та схем руху міських автобусних маршрутів загального користування, що підтверджується витягом з протоколу від 22.09.2016р. № 38.

Питання проведення конкурсів з визначення перевізника на автобусні маршрути загального користування та укладення тимчасових договорів про організацію перевезень пасажирів терміном до трьох місяців було обговорено та підтримано на засіданні постійної комісії з питань розвитку інфраструктури міста 22.09.2016р..

А тому, вважає, що організатором конкурсу вжито всіх заходів щодо забезпечення надання послуг перевезення пасажирів міста та недопущення порушення вимог чинного законодавства та господарським судом Житомирської області безпідставно не взято до уваги суттєві обставини.

Просить скасувати рішення господарського суду Житомирської області від 10.05.2019р. і ухвалити нове рішення, яким визнати недійсним рішення Житомирського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 28.11.2018р. №56/18-р/к по справі № 56-3.5/13-2018.

У судовому засіданні представник позивача та третьої особи підтримала доводи викладені в апеляційній скарзі та надала пояснення на обґрунтування своєї позиції. Просить скасувати рішення господарського суду Житомирської області від 10.05.2019 року та прийняти нове рішення, яким визнати недійсним рішення Житомирського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 28.11.2018р. № 56/18-р/к по справі № 56-3.5/13-2018.

Представник відповідача  заперечила проти доводів викладених в апеляційній скарзі та надала пояснення в обґрунтування своєї позиції. Просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу – без задоволення.

Заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з`ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, відповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи, правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при винесенні оскарженого рішення, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вірно встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, рішенням Адміністративної колегії Житомирського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 28 листопада 2018 року №56/18-р/к у справі №56-3.5/13-2018 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції" вирішено:

1) визнати бездіяльність Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради  в частині не проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі, внаслідок чого перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі продовжує здійснювати КП "ЖТТУ" Житомирської міської ради, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим частиною першою статті 15 та пунктом 3 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді бездіяльності органу місцевого самоврядування, яка призвела до недопущення конкуренції на ринку перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі;

2) зобов`язано Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради припинити порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в пункті 1 цього рішення, шляхом проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі у відповідності до вимог Закону України "Про автомобільний транспорт" та Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів  на автомобільному маршруті загального користування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.12.2008р. №1081, зі змінами;

3) про виконання зобов`язання, зазначеного в пункті 2 цього рішення, повідомити Житомирське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України у двохмісячний строк з дня одержання рішення.

Рішення Адміністративної колегії Житомирського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 28 листопада 2018 року №56/18-р/к у справі №56-3.5/13-2018 мотивовано, зокрема, такими фактичними даними:

- пунктом 1 рішення виконавчого комітету Житомирської міської ради від 06.05.2015р. №247 "Про затвердження умов проведення конкурсу з перевезення пасажирів  на автомобільному маршруті загального користування у м. Житомирі"  затверджено умови проведення конкурсу  з перевезення  пасажирів  на автобусному маршруті  загального користування у м. Житомирі. А пунктом 2 цього рішення функції організації  пасажирських перевезень  на автобусних  маршрутах загального  користування у м. Житомирі покладено на Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради;

- пунктом 4 рішення Виконкому  від 06.05.2015р. №247 встановлено, що контроль за виконанням цього рішення покладено на заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради;

-  Управління є юридичною особою, самостійним виконавчим  органом міської ради та відповідно до Положення здійснює організацію та проведення конкурсів на право  перевезення пасажирів автомобільним транспортом;

- таким чином, функції організатора з підготовки та проведення конкурсу з перевезення пасажирів  на автобусному маршруті загального користування в м. Житомирі покладено на Управління;

- при цьому Відділенням  встановлено, що жодним рішенням Виконкому не визначено відповідальних осіб та органів, які б несли відповідальність за невиконання та неналежне виконання вимог законодавства щодо вчасного проведення конкурсів з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування в м. Житомирі. В той же час відповідно до вимог Закону України "Про автомобільний транспорт" уся відповідальність з даного питання покладена на органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування;

- в ході розгляду звернення Управління Служби безпеки України в Житомирській області від 15.08.2018р. №4924, щодо "бездіяльності керівництва Житомирської міської ради  в частині ініціації проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", територіальним відділенням 21.08.2018р. було надіслано до Виконкому вимогу  про надання інформації  №56-02/1363 в якій Виконкому необхідно було надати відповідні роз`яснення та матеріали щодо перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі;

- на питання територіального відділення надати "Вичерпний перелік причин відповідно, до яких органом місцевого самоврядування станом на 20.08.2018р. не оголошено конкурс з перевезення пасажирів на маршрутах №53 та №53-а "Виконкомом повідомлено, що відповідно до пункту 55 Порядку, організатор має право призначити тимчасового перевізника на строк до трьох місяців... У даній постанові не зазначено  про термін для укладення тимчасового договору;

- на питання "які заходи вжито органом місцевого самоврядування щодо визначення  перевізника за маршрутами №53 та №53-а після закінчення  терміну  дії  тимчасового договору, укладеного Управлінням транспорту і зв`язку Житомирської міської ради з КП "ЖТТУ" Житомирської міської ради виконкомом повідомлено, що на даний час діє тимчасовий договір №61/Т/53(1-7)53-А від 06.06.2018р.;

- на запитання щодо надання вичерпного обґрунтування, яким  чином  вирішено питання перевезення пасажирів маршрутами №53 та №53-а після закінчення  строку дії тимчасового договору, виконкомом повідомлено, що питання буде  вирішено  в межах чинного законодавства України;

- виконкомом повідомлено, що на момент надання інформації відсутня  задокументована концепція розвитку громадського транспорту м. Житомира, та  відсутня  інформація щодо обговорення "оновленої міської автобусної мережі";

- в результаті аналізу наявних у територіальному відділенні матеріалів встановлено факт не проведення Управлінням конкурсу на перевезення  пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі після відмови перевізника від виконання умов договору про організацію перевезень на вказаних маршрутах;

- так, у зв`язку з відмовою перевізника виконувати умови договору про організацію перевезень пасажирів автобусними маршрутами №53 та №53-а, 06.06.2018р. між Управлінням та комунальним підприємством "Житомирське трамвайно-тролейбусне управління" було укладено  тимчасовий договір №61/Т/53(1-7)/53-А (1-7) про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування, строк дії договору з 07.06.2018р. по 06.09.2018р.;

- як встановлено територіальним відділенням, станом на 06.09.2018р. оголошень  про проведення конкурсів та інших оголошень, публікація яких здійснюється на офіційному сайті Житомирської міської ради, не оприлюднювалось. Тобто "організатором" Управлінням не вжито жодних заходів, передбачених нормами чинного законодавства України та відповідними нормативно-правовими документами, щодо проведення конкурсу на перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі;

- у відповідь на вимогу Управління листом від 17.10.2018р. №685/23 повідомило, що конкурс не оголошувався на виконання протоколу №61 від 15.09.2016р. засідання конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника на автомобільних маршрутах загального користування у м. Житомирі. Конкурс буде оголошено та проведено після затвердження виконавчим комітетом  міської ради змін до міської автобусної мережі. На підставі рішення засідання конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника на автобусних маршрутах загального користування у м. Житомирі (протокол №61 від 15.09.2016р.), рішення засідання профільної депутатської комісії №38 від 22.09.2016, укладено тимчасовий договір №61/Т53(1-7)53-А(1-7) від 06.09.2018р. з КП "ЖТТУ". Вказаний договір укладено відповідно до глави 20 Господарського кодексу України та статті 30 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні". Ні Житомирською міською радою, ні її виконавчим комітетом рішення стосовно визначення перевізника чи укладення договору на перевезення пасажирів  на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а не приймалось. При цьому, Управлінням надано копію тимчасового договору №61/Т53(1-7)/53-А(1-7) від 06.09.2018р., протоколу №61 від 15.09.2016р. та рішення засідання профільної депутатської комісії №38 від 22.09.2016р.;

- в результаті аналізу зазначених документів встановлено, що тимчасовий договір №61/Т53(1-7)/53-А(1-7) від 06.09.2018р. укладено з КП "ЖТТУ" терміном на 3 місяці з 07.09.2018р. по 07.12.2018р.;

- відповідно до протоколу конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника на автобусних маршрутах загального користування у м. Житомирі від 15.09.2016р. №61 Управлінню було рекомендовано проводити конкурси з визначення перевізника на автомобільному маршруті загального користування після затвердження виконавчим комітетом міської ради автобусної мережі та на цей період укладати з приватними перевізниками тимчасові договори про організацію перевезень пасажирів терміном до трьох місяців;

- згідно протоколу засідання постійної комісії з питань розвитку інфраструктури міста від 22.09.2016 №38, на якому розглядалось питання реорганізації транспортної мережі м. Житомира та схем руху міських автобусних маршрутів загального користування, комісія прийняла до відома інформацію начальника Управління, яка доповіла, що Управління має на меті проводити конкурси  з визначення перевізника на автобусних маршрутах загального користування після затвердження виконавчим комітетом міської ради нової автобусної мережі та на цей період укладати з приватними перевізниками лише тимчасові договори про організацію перевезень пасажирів терміном до трьох місяців;

- таким чином, Управління  в порушення вимог чинного законодавства в галузі автомобільного транспорту, на підставі рекомендацій конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника на автобусних маршрутах загального користування у м. Житомирі, які не мають під собою правового підґрунтя, не проведено конкурс на визначення перевізника на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі та вдруге укладено тимчасовий договір з КП "ЖТТУ" на перевезення пасажирів на вказаних маршрутах. При цьому ні глава 20 Господарського кодексу України ні стаття 30 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" не дають права органам місцевого самоврядування на укладення договорів з порушенням вимог Закону України "Про автомобільний транспорт", Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.12.2008р. №1081, зі змінами, та Закону України "Про захист економічної конкуренції";

- починаючи з 07.09.2018р. перевезення пасажирів на автобусних маршрутах  загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі продовжує здійснювати КП "ЖТТУ"  Житомирської міської ради. Разом з тим, в територіальних межах м. Житомира на ринку  перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування діє більше десяти суб`єктів господарювання;

- таким чином, Управління , як організатор з підготовки та проведення конкурсів з перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування в м. Житомирі, не провівши  конкурс на перевезення пасажирів на автобусних маршрутах  загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі, фактично надало перевагу міському комунальному підприємству - КП "ЖТТУ" Житомирської міської ради  перед іншими  перевізниками та перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі, тобто Управління не допустило конкурентної боротьби - конкуренції, у правовому полі, між учасниками ринку перевезень пасажирів у м. Житомирі.

Причиною виникнення спору зі справи стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для визнання недійсним Рішення Адміністративної колегії Житомирського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 28 листопада 2018 року №56/18-р/к у справі №56-3.5/13-2018 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції".

Як убачається із матеріалів справи, рішенням Виконавчого комітету Житомирської міської ради від 06.05.2015р. за №247 "Про затвердження умов проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування у м. Житомирі" було затверджено Умови проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування у м. Житомирі згідно з додатком (надалі за текстом - Умови). Пунктом 2 вказаного рішення вирішено покласти функції організації пасажирських перевезень на автобусних маршрутах загального користування у м. Житомирі на управління транспорту і зв`язку міської ради.

Метою визначення автомобільного перевізника на конкурсних засадах є: реалізація основних напрямів розвитку галузі автомобільного транспорту; створення безпечних умов для перевезення пасажирів автомобільним транспортом; покращення якості пасажирських перевезень; створення конкурентного середовища; забезпечення оновленого рухомого складу; підвищення рівня безпеки перевезень пасажирів; забезпечення виконання соціально значущих перевезень (п. 5 Умов). Організатор не пізніше  ніж через 30 днів з моменту набрання  чинності рішення конкурсного комітету укладає з переможцем конкурсу договір  на міському маршруті згідно  з обов`язковими умовами визначеного конкурсу та додатковими умовами обслуговування маршруту, наданими перевізником-претендентом (п. 42 Умов).

Додатком до рішення Виконавчого комітету Житомирської міської ради від 06.05.2015р. за №247 були Умови проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автомобільному маршруті загального користування в м. Житомирі (а.с. 118-124, т.1).

30 червня 2015 року між Управлінням транспорту і зв`язку Житомирської міської ради (як організатор) та ФОП ОСОБА_3 були укладені: Договір №56/53-А(1-7) про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування (за яким перевізник взяв на себе зобов`язання на перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування №53-А "Крошня-Смолянський  майдан-Крошня" (графіки 1-7) щоденно, в режимі маршрутного таксі; Договір №56/53(1-7) про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування (за яким перевізник взяв на себе зобов`язання щодо надання права на перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування №53 "Крошня-Залізничний вокзал-Крошня" (графіки 1-7) щоденно, у режимі маршрутного таксі.

Склад конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника для роботи на автобусному маршруті загального користування у м. Житомирі згідно з додатком затверджено Рішенням Виконкому Житомирської міської ради від 15.06.2016р. за №517 "Про затвердження складу конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника на автобусному маршруті загального користування у м. Житомирі", серед яких, зокрема, в складі конкурсного комітету визначено начальника управління  транспорту і зв`язку міської ради (а.с. 125, т.1).

15.09.2016 року на засіданні конкурсного комітету з визначення автомобільного перевізника на автобусних маршрутах загального користування у м. Житомирі, оформленого Протоколом №61 було прийнято рішення рекомендувати Управлінню транспорту і зв`язку  міської ради  проводити  конкурси з визначення перевізника на автобусному маршруті загального користування після затвердження виконавчим комітетом  міської ради нової автобусної мережі та на цей період укладати з приватними перевізниками лише тимчасові договори про організацію перевезень пасажирів терміном до трьох місяців (а.с. 33, т.1).

22 вересня 2016 року на засіданні постійної комісії з питань розвитку інфраструктури міста, оформленим Протоколом №38, розглядалось питання реорганізації транспортної мережі м. Житомира та схем руху міських автобусних маршрутів загального користування. В ході засідання комісії, начальник Управління транспорту і зв`язку міської ради  доповів, що управління транспорту і зв`язку міської ради має на меті проводити конкурси з визначення перевізника на автобусні маршрути загального користування після затвердження виконавчим комітетом  міської ради  нової автобусної мережі та на цей період укладати з приватними перевізниками лише тимчасові договори про організацію перевезень пасажирів терміном до трьох місяців (а.с. 34, т.1).

Рішенням шістнадцятої сесії сьомого скликання Житомирської міської ради "Про внесення змін до положень виконавчих органів міської ради" від 21.12.2016р. за №496 внесено зміни до положень виконавчих органів міської ради та затверджено їх у новій редакції, зокрема, в додатку 11 до рішення міської ради від 21.12.2016р. за №496 затверджено Положення про управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради вказано, зокрема, що основними завданнями та функціями управління на виконання повноважень органів місцевого самоврядування є: координація роботи міського пасажирського транспорту всіх форм власності (п. 5.1.5. вказаного Положення); організація та проведення конкурсів на право перевезення  пасажирів автомобільним транспортом (п. 5.1.6. даного Положення) (а.с. 35-38, т.1).

08.02.2017 року Угодами про дострокове припинення дії Договору №56/53-А(1-7) від 30.06.15р. про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування №53-А "Крошня-Смолянський майдан-Крошня" та Договору №56/53(1-7) від 30.06.15р. про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування №53 "Крошня-Залізничний вокзал-Крошня" було достроково, за згодою сторін, припинено дію договору про організацію перевезень пасажирів на міському автобусному маршруті загального користування №53 "Крошня-Залізничний вокзал-Крошня" з 09.02.17р., згідно п. 6.11 договору та Договору про організацію  перевезень пасажирів на міському автобусному маршруті загального користування №53-А "Крошня-Смолянський майдан-Крошня" з 09.02.17р. згідно п. 6.11 договору.

06 червня 2018 року між Управлінням  транспорту і зв`язку Житомирської міської ради (як організатор) та КП "Житомирське трамвайно-тролейбусне управління" Житомирської міської ради (як перевізник) був укладений Тимчасовий Договір №61/Т/53 (1-7)53-А(1-7) про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування, згідно якого  останній, як перевізник зобов`язався здійснювати перевезення пасажирів  на міських маршрутах загального користування №53 "Крошня-Залізничний вокзал-Крошня" щоденно у режимі маршрутного таксі, №53-А "Крошня-Смолянський майдан- Крошня" щоденно, у режимі маршрутного таксі; строк дії договору - з 07 червня 2018 року 2018 року по 06 вересня 2018 року (а.с. 177-182, т.1).

06 вересня 2018 року між Управлінням  транспорту і зв`язку Житомирської міської ради (як організатор) та КП "Житомирське трамвайно-тролейбусне управління" Житомирської міської ради (як перевізник) був укладений Тимчасовий Договір №61/Т/53 (1-7)53-А(1-7) про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування,  згідно якого  останній, як перевізник зобов`язався здійснювати перевезення пасажирів  на міських маршрутах загального користування №53 "Крошня-Залізничний вокзал-Крошня" щоденно у режимі маршрутного таксі, №53-А "Крошня-Смолянський майдан- Крошня" щоденно, у режимі маршрутного таксі; строк дії даного договору - з 07 вересня 2018 року по 07 грудня 2018 року (а.с. 58-63, т.1).

Надаючи правову кваліфікацію відносинам, що склалися апеляційний господарський суд зазначає наступне.

Після ратифікації Верховною радою України Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, остання, відповідно до статті 9 Конституції України набула статусу частини національного законодавства.

З прийняттям у 2006 році Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини», Конвенція та практика Суду застосовується судами України як джерело права.

Відповідно до частини 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

У рішеннях Європейського суду з прав людини у справах «Ryabykh v.Russia» від 24.07.2003 року, «Svitlana Naumenko v. Ukraine» від 09.11.2014 року зазначено, що право на справедливий судовий розгляд, гарантоване частиною 1 статті 6 Конвенції, повинно тлумачитись у світлі Преамбули Конвенції, яка проголошує верховенство права спільною спадщиною Високих Договірних Сторін.

Згідно ст.1 Закону України "Про Антимонопольний комітет України", Антимонопольний комітет України є державним органом із спеціальним статусом, метою діяльності якого є забезпечення державного захисту конкуренції у підприємницькій діяльності та у сфері державних закупівель.

Згідно із ст. 3 Закону України "Про Антимонопольний комітет України" основним завданням названого Комітету є участь у формуванні та реалізації конкурентної політики в частині, зокрема, здійснення державного контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції на засадах рівності суб`єктів господарювання перед законом та пріоритету прав споживачів, запобігання, виявлення і припинення порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

Антимонопольний комітет України здійснює свою діяльність відповідно до Конституції України, Законів України «Про захист економічної конкуренції», «Про захист від недобросовісної конкуренції», «Про державну допомогу суб`єктам господарювання», цього Закону, інших законів та нормативно-правових актів, прийнятих відповідно до цих законів (ч.1 ст.5 Закону України «Про антимонопольний комітет»).

Для реалізації завдань, покладених на Антимонопольний комітет України, в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві і Севастополі утворюються територіальні відділення Антимонопольного комітету України, повноваження яких визначаються названим Комітетом у межах його компетенції. Повноваження територіальних відділень Антимонопольного комітету України визначаються цим Законом, іншими актами законодавства (частини перша і друга статті 12 Закону України "Про Антимонопольний комітет України").

Частинами 1, 3 ст.6 ЗУ "Про захист економічної конкуренції" передбачено, що антиконкурентними узгодженими діями є узгоджені дії, які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції. Узгодженими антиконкурентними діями вважається також вчинення суб`єктами господарювання схожих дій (бездіяльності) на ринку товару, які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції у разі, якщо аналіз ситуації на ринку товару спростовує наявність об`єктивних причин для вчинення таких дій (бездіяльності).

У відповідності до п.п.8.2 п.8 постанови Пленуму ВГСУ від 26.12.11р. №15 "Про деякі питання практики застосування конкурентного законодавства" з урахуванням приписів ч.ч.1, 3 ст.6 вказаного Закону для кваліфікації дій (бездіяльності) суб`єктів господарювання на ринку товарів як антиконкурентних узгоджених дій у вигляді схожих дій (бездіяльність) на ринку товару (і які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції) не вимагається обов`язкове встановлення та доведення факту чи фактів формального узгодження зазначених дій, в тому числі укладення відповідної угоди (угод). Це порушення установлюється за результатами такого аналізу органом АМКУ ситуації на ринку товару, який: свідчить про погодженість конкурентної поведінки суб`єктів господарювання; спростовує наявність об`єктивних причин для вчинення зазначених дій.

Відповідно до ст.35 Закону України " Про захист економічної конкуренції", розгляд справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції починається з прийняттям розпорядження про початок розгляду справи та закінчується прийняттям рішення у справі. При розгляді справи про порушення законодавства про захист економічної конкуренції органи Антимонопольного комітету України: збирають і аналізують документи, висновки експертів, пояснення осіб, іншу інформацію, що є доказом у справі, та приймають рішення у справі в межах своїх повноважень; отримують пояснення осіб, які беруть участь у справі, або будь-яких осіб за їх клопотанням чи з власної ініціативи.

Статтею 48 Закону України "Про захист економічної конкуренції" передбачено, що за результатами розгляду справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції органи Антимонопольного комітету України приймають рішення, зокрема, про визнання вчинення порушення законодавства про захист економічної конкуренції; припинення порушення законодавства про захист економічної конкуренції та зобов`язання органу влади, органу місцевого самоврядування, органу адміністративно-господарського управління та контролю скасувати або змінити прийняте ним рішення чи розірвати угоди, визнані антиконкурентними діями органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю.

Рішення та розпорядження органів Антимонопольного комітету України, голів його територіальних відділень є обов`язковими до виконання (ч.1 ст.56 Закону України "Про захист економічної конкуренції", яка кореспондується з ч.1 ст.22 Закону України "Про Антимонопольний комітет України").

Як убачається із матеріалів справи, предметом позову у даній справі є вимога Управління транспорту і зв`язку Житомирської  міської ради до Житомирського  обласного  територіального  відділення Антимонопольного комітету України про визнання  недійсним рішення  від 28.11.2018р. № 56/18-р/к по справі №56-3.5/13-2018.

Відповідно до ч. 1 ст. 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" підставами для зміни, скасування чи визнання недійсними рішень органів Антимонопольного комітету України є: неповне з`ясування обставин, які мають значення для справи; недоведення обставин, які мають значення для справи і які визнано встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні, обставинам справи; порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Згідно з пунктом 3 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції" порушенням законодавства про захист економічної конкуренції є антиконкурентні дії органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю.

У ч. 1 ст. 15 Закону України "Про захист економічної конкуренції" зазначено, що антиконкурентними діями органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю є прийняття будь-яких актів (рішень, наказів, розпоряджень, постанов тощо), надання письмових чи усних вказівок, укладення угод або будь-які інші дії чи бездіяльність органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю (колегіального органу чи посадової особи), які призвели або можуть призвести до недопущення, усунення, обмеження чи спотворення конкуренції.

Як зазначалося вище, у оспореному рішенні, відповідачем було встановлено бездіяльність Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради  в частині не проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі, внаслідок чого перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі продовжує здійснювати КП "ЖТТУ" Житомирської міської ради.

Відтак, відповідачем зроблено висновок про те, що вказані вище дії Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради   містять ознаки порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбачені п.3 ст.50 та ч.1 ст.15 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді бездіяльності органу місцевого самоврядування, яка призвела до недопущення конкуренції на ринку перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі.

Частиною 1 ст. 144 Конституції України передбачено, що органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов`язковими до виконання на відповідній території.

Відповідно до ч. 3 ст. 24 закону України "Про місцеве самоврядування" органи місцевого самоврядування та їх посадові особи діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією і законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, а в Автономній Республіці Крим - також нормативно-правовими актами Верховної Ради і Ради міністрів Автономної Республіки Крим, прийнятими у межах їхньої компетенції.

Відповідно до статей 51, 52 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні"  виконавчим органом сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради є виконавчий комітет ради, який утворюється відповідною радою на строк її повноважень. Після закінчення повноважень ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної у місті ради її виконавчий комітет здійснює свої повноваження до сформування нового складу виконавчого комітету. Виконавчий комітет сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради може розглядати і вирішувати питання, віднесені цим Законом до відання виконавчих органів ради. Виконавчий комітет ради координує діяльність відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, підприємств, установ та організацій, що належать до комунальної власності відповідної територіальної громади, заслуховує звіти про роботу їх керівників.

За приписами статті 30 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" до відання виконавчих органів місцевих рад належить управління об`єктами житлово-комунального господарства, побутового торговельного обслуговування, транспорту і зв`язку, що перебувають у комунальній власності територіальних громад, забезпечення їх належного утримання та ефективної експлуатації, необхідного рівня та якості послуг населенню.

Стаття 3 Закону України «Про автомобільний транспорт» установлює, що цей Закон регулює відносини між автомобільними перевізниками, замовниками транспортних послуг, органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування, пасажирами, власниками транспортних засобів, а також їх відносини з юридичними та фізичними особами - суб`єктами підприємницької діяльності, які забезпечують діяльність автомобільного транспорту та безпеку перевезень.

За змістом статті 6 Закону України «Про автомобільний транспорт» органи місцевого самоврядування формують мережу міських автобусних маршрутів загального користування і здійснюють у межах своїх повноважень контроль за дотриманням законодавства у сфері автомобільного транспорту на відповідній території, запроваджують автоматизовану систему обліку оплати проїзду та встановлюють порядок її функціонування, а також види, форми носіїв, порядок обігу та реєстрації проїзних документів; визначають особу, уповноважену здійснювати справляння плати за транспортні послуги в разі запровадження автоматизованої системи обліку оплати проїзду.

Відповідно до положень статті 7 Закону України «Про автомобільний транспорт» забезпечення організації пасажирських перевезень на міських автобусних маршрутах загального користування покладається на виконавчий орган сільської, селищної, міської ради відповідного населеного пункту, а на приміських і міжміських автобусних маршрутах загального користування, що не виходять за межі території Автономної Республіки Крим чи області (внутрішньообласні маршрути), - на Раду міністрів Автономної Республіки Крим або обласні державні адміністрації.

Так, ст. 43 Закону України «Про автомобільний транспорт» передбачено, що визначення автомобільного перевізника на автобусному маршруті загального користування здійснюється виключно на конкурсних засадах. Об`єктом конкурсу можуть бути: маршрут (кілька маршрутів), оборотний рейс (кілька оборотних рейсів). На конкурс виносяться маршрути із затвердженими паспортами. Визначення кандидатури автомобільного перевізника для роботи на міжнародному автобусному маршруті загального користування здійснюється на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Частина перша статті 44 Закону України «Про автомобільний транспорт» указує, що організація проведення конкурсу та визначення умов перевезень покладаються на органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування.

Таким чином, з огляду на вказані приписи норм матеріального та процесуального права, слід зазначити, що на органи виконавчої влади та місцевого самоврядування покладені повноваження із забезпечення обслуговування населення засобами транспорту, в тому числі із залученням з цією метою на договірних засадах підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності.

Отже, законодавством про автомобільний транспорт передбачено закріплення конкретного автобусного маршруту загального користування за перевізником, який став переможцем конкурсу (у разі визначення маршруту об`єктом конкурсу).

Порядок проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 03.12.2008р. за №1081 із подальшими змінами (надалі за текстом - Порядок №1081, визначає процедуру підготовки та проведення конкурсу з перевезення пасажирів на міжміському і приміському автобусних маршрутах загального користування, що не виходять за межі області (внутрішньообласний маршрут), автобусному маршруті, що не виходить за межі території району (внутрішньорайонний маршрут), автобусному маршруті, що проходить у межах населеного пункту (міський маршрут), та автобусному маршруті, що проходить у межах об`єднаної територіальної громади (далі - конкурс), а також процедуру визначення автомобільного перевізника для роботи на міжміському і приміському автобусних маршрутах загального користування, що виходять за межі території області (міжобласний маршрут).

Абзац 10 п. 53 визначеного Порядку №1081 визначено, що організатор перевезень зобов`язаний провести конкурс не пізніше ніж за 45 календарних днів до дня закінчення строку дії договору (дозволу), укладеного (виданого) попередньому переможцю конкурсу. У такому разі дія договору (дозволу), укладеного (виданого) за результатами конкурсу, починається після закінчення строку дії договору (дозволу) на перевезення укладеного (виданого) відповідно до результатів попереднього конкурсу на цьому об`єкті.

Проте, як убачається із матеріалів справи та не заперечується самим позивачем – апелянтом,  Управління транспорту і зв`язку Житомирської  міської ради, як організатор перевезень, після дострокового припинення 08.02.2017 року  дії Договорів №56/53-А(1-7) від 30.06.15р. про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування №53-А "Крошня-Смолянський майдан-Крошня" та №56/53(1-7) від 30.06.15р. про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування №53 "Крошня-Залізничний вокзал-Крошня" з 09.02.17р. вищезазначеної норми не дотримався.

При цьому,  норма п. 55 Порядку №1081 у редакції до 17.03.2018р. містила випадки, за яких допускався тимчасовий перевізник, а саме: 1) дострокового розірвання договору (порушення ним умов договору (дозволу). У такому разі для роботи на маршруті призначається автомобільний перевізник, який за результатами конкурсу визнаний таким, що зайняв друге місце, на строк до закінчення дії договору (дозволу), який було розірвано (позбавлено), а в разі його відмови чи відсутності - призначати до проведення конкурсу іншого автомобільного перевізника один раз на строк не більш як три місяці; 2) у випадках, передбачених Законом України "Про автомобільний транспорт", укласти договір (видати дозвіл) з автомобільним перевізником (який працює на цьому напрямку) один раз на строк до трьох місяців, після чого виставити об`єкт на конкурс; 3) у разі зупинення судом рішення конкурсного комітету призначити тимчасово на строк дії відповідної ухвали суду автомобільного перевізника для виконання перевезень, передбачених об`єктом конкурсу.

У редакції станом після 17.03.2018 року Порядок №1081 містить такі випадки, за яких допускається тимчасовий перевізник: 1) дострокове розірвання договору (анулювання дозволу) з автомобільним перевізником - переможцем конкурсу у разі: наявності фактів порушення ним умов договору (дозволу). Розірвання договору (анулювання дозволу) відбувається після невиконання надісланого організатором попередження такому перевізникові про недопущення порушення умов договору (дозволу). У такому разі для роботи на внутрішньообласному, внутрішньорайонному та міському автобусному маршрутах призначається автомобільний перевізник, який за результатами конкурсу визнаний таким, що зайняв друге місце, на строк до закінчення строку дії договору (дозволу), який було розірвано (анульовано), а в разі його відмови чи відсутності - призначається до проведення конкурсу інший автомобільний перевізник, транспортні засоби якого відповідають за параметрами, класом, категорією, комфортністю і пасажиромісткістю вимогам, передбаченим для відповідного виду перевезень, один раз на строк не більш як три місяці; 2) у разі зупинення судом рішення щодо результатів конкурсного комітету призначити на строк дії відповідної ухвали суду автомобільного перевізника для виконання перевезень, передбачених об`єктом конкурсу.

Натомість, позивач, як організатор перевезень, не дотримався зазначеного, не провів  конкурс  на перевезення перевізника на автомобільних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі, двічі уклавши тимчасові договори на перевезення пасажирів на вказаних маршрутах з КП "ЖТТУ" Житомирської міської ради.

Наведене вище спростовує твердження скаржника у своїй апеляційній скарзі,  що судом першої інстанції не було враховано  дострокове припинення дії Договорів №56/53-А(1-7) від 30.06.15р. про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування №53-А "Крошня-Смолянський майдан-Крошня" та №56/53(1-7) від 30.06.15р. про організацію перевезень пасажирів на автобусному маршруті загального користування №53 "Крошня-Залізничний вокзал-Крошня" з 09.02.17р.

Разом з тим, як на момент винесення рішення судом першої, так і під час розгляду справи у суді апеляційної інстанції органом місцевого самоврядування, а саме Управлінням транспорту і зв`язку Житомирської міської ради,  конкурсна процедура на визначення перевізника на автобусних маршрутах загального користування №53 та №53-а у м. Житомирі  не розпочиналася.

Крім того, як зазначає сам позивач у своїй апеляційній скарзі, вимога п. 2 рішення відповідача від 28.11.2018р. №56/18-р/к по справі №56-3.5/13-2018 не може бути виконана до затвердження виконавчим комітетом Житомирської міської ради  нової автобусної мережі у м. Житомирі.

За наведеного, колегія суддів зауважує, що дотримання вимог чинного законодавства в частині проведення конкурсу при наданні послуг з перевезення пасажирів та укладення відповідних договорів не може ставитися в залежність від затвердження виконавчим комітетом Житомирської міської ради  нової автобусної мережі у м. Житомирі.

З огляду на вказане,  суд апеляційної інстанції  приходить до висновку, що бездіяльність позивача, яка полягає у не проведенні з вересня 2018 року  по теперішній час конкурсу на визначення перевізника на перевезення пасажирів є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції та які можуть призвести до обмеження конкуренції на ринку послуг з перевезення пасажирів.

Отже,  судова колегія погоджується із висновком місцевого господарського суду про відмову у позові в повному обсязі.

Крім того, Європейський суд з прав людини вказав, що пункт перший статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги, між іншим, різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи (Проніна проти України, № 63566/00, § 23, ЄСПЛ, від 18 липня 2006 року).

Таким чином, судова колегія зазначає, що доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження, ґрунтуються на його власній оцінці та спростовуються наведеними та встановленими      судом обставинами справи.

Отже, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Житомирської області від 10.05.2019р. у даній справі прийняте з повним з`ясуванням всіх обставин, що мають значення для справи, дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні підстави для його скасування.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Управління транспорту і зв`язку Житомирської міської ради на рішення господарського суду Житомирської області від 10.05.19р. у справі №906/1178/18  залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду Житомирської області від 10.05.19р. у справі №906/1178/18   залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з  дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду в строк та в порядку, встановленому ст. ст. 287-291 ГПК України.

4.  Справу №906/1178/18 повернути до господарського суду Житомирської області.

Повний текст постанови складений "17" липня 2019 р.

Головуючий  суддя                                                                      Миханюк М.В.

Суддя                                                                                              Юрчук М.І.  

Суддя                                                                                              Крейбух О.Г.