ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 січня 2020 року Справа № 903/687/19

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Тимошенко О.М., суддя Крейбух О.Г. , суддя Юрчук М.І.

секретар судового засідання Котюбіна А.О.

за участю представників сторін:

від апелянта: Савченко Б.Г.,

від кредиторів: не з`явились,

від боржника: не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу арбітражного керуючого Савченка Богдана Григоровича на ухвалу Господарського суду Волинської області, ухваленою 11.11.2019 року суддею Войціховським В.А. у м. Луцьк (повний текст складено 11.11.2019 року) у справі № 903/687/19

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтекссервіс"

про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Джерела Міжгір`я"

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Волинської області від 11.11.2019 року у справі № 903/687/19 арбітражного керуючого Стрижак О.О. відсторонено від виконання обов`язків розпорядника майна ПАТ "Джерела Міжгір`я". Розпорядником майна ПАТ "Джерела Міжгір`я" призначено арбітражного керуючого Кривича Р.І. Грошову винагороду розпоряднику майна Кривичу Р.І. визначено в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень за рахунок коштів ТзОВ "Промтекссервіс" шляхом авансування грошових коштів на депозитний рахунок Господарського суду Волинської області. Зобов`язано арбітражного керуючого Стрижак О.О. невідкладно передати розпоряднику майна ПАТ "Джерела Міжгір`я" Кривичу Р.І. усі без виключення документи та матеріали, що стосуються справи про банкрутство товариства. Зобов`язано розпорядника майна Кривича Р.І. розглянути заяви ТзОВ "Волинькомхліб", ПАТ "Дельта Банк" та ТзОВ "Волиньторгхліб" про визнання кредиторами у справі про банкрутство ПАТ "Джерела Міжгір`я" та надати кредиторам і суду нормативно-документальне обґрунтування щодо визнання або відхилення кредиторських вимог. Розгляд справи в попередньому засіданні відкладено на 05.12.2019 року на 10:00 год. Розгляд заяв ТзОВ "Волинькомхліб", ПАТ "Дельта Банк" та ТзОВ "Волиньторгхліб" про визнання кредиторських вимог до боржника відкладено на 05.12.2019 року на 10:00 год.

Частково не погоджуючись із ухвалою суду першої інстанції, арбітражний керуючий Савченко Б.Г. звернувся з апеляційною скаргою до Північно - західного апеляційного господарського суду, в якій просить скасувати останню в частині призначення арбітражного керуючого Кривича Р.І. розпорядником майна ПАТ "Джерела Міжгір`я"; скасувати ухвалу Господарського суду Волинської області від 11.11.2019 року у справі № 903/687/19 в частині відмови у задоволенні заяви арбітражного керуючого Савченка Б.Г. про призначення розпорядником майна ПАТ "Джерела Міжгір`я"; призначити арбітражного керуючого Савченка Б.Г. розпорядником майна ПАТ "Джерела Міжгір`я".

В обгрунтування поданої скарги зазначає, що призначення у даній справі розпорядником майна арбітражного керуючого Кривича Р.І. відбулось з порушенням норм процесуального права. Зокрема, за умовами ч. 2 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, у разі якщо заява про участь у справі надійшла від двох або трьох арбітражних керуючих, визначених шляхом автоматизованого відбору, господарський суд призначає розпорядником майна особу, яка була першою визначена шляхом автоматизованого відбору. Судом першої інстанції за допомогою автоматизованої системи визначено наступні кандидатури арбітражних керуючих: Кривич Р.І., Колєжук А.С., Савченко Б.Г. При цьому ухвалою суду від 23.10.2019 запропоновано вказаним арбітражним керуючим надати господарському суду до 06.11.2019 заяви про участь у справі з повідомленням про те, що вони не належать до жодної з категорій осіб, зазначених у ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, в електронній формі та на паперовому носії. Апелянтом завчасно виконано вимоги ухвали суду та 29.10.2019 надіслано на електронну адресу суду та поштовим зв`язком відповідну заяву з доданими документами. Арбітражним керуючим Кривичем Р.І. заяву про згоду на участь у справі з доданими документами надіслано 07.11.2019. Арбітражний керуючий Колєжук А.С. жодних заяв до суду не направляв. Оскаржуваною ухвалою від 11.11.2019 судом призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Кривича Р.І. з огляду на те, що його кандидатура була першою визначена автоматизованою системою. Скаржник вважає, що місцевий господарський суд в даному випадку не врахував положень Господарського процесуального кодексу в частині строків вчинення процесуальних дій. З урахуванням положень ст.ст. 113, 115, 116 ГПК України та вимог ухвали суду від 23.10.2019, арбітражним керуючим Кривичем Р.І. було пропущено строк для подачі заяви про згоду на участь у справі № 903/687/19, оскільки його заява подана суду на наступний день після закінчення встановленого судом строку. Згідно ст. 118 ГПК України заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду. За таких обставин у суду не було підстав розглядати та задовільняти заяву арбітражного керуючого Кривича Р.І., а тому остання повинна була б бути залишена судом без розгляду.

В судовому засіданні апелянт підтримав викладені у скарзі доводи та просить її задоволити.

Інші учасники справи в судове засідання не з`явились, письмових відзивів на апеляційну скаргу не подали.

За умовами ст.. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Розглянувши матеріали справи та апеляційну скаргу, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваної ухвали норм процесуального права, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду Волинської області від 27.09.2019 (відповідно до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом") було відкрито провадження у справі про банкрутство боржника - Приватного акціонерного товариства "Джерела Міжгір`я" ( 43023, м. Луцьк, вул. Карбишева, 1, код ЄДРПОУ 32672559), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника, введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п`ятнадцять календарних днів до 20 січня 2020 року, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Стрижак Ольгу Олександрівну (Свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1040 від 16.07.2013, адреса: вул. Харківська, 5, оф. 11, м. Дніпро, Україна, 49000, ідентифікаційний код НОМЕР_1 ), зобов`язано розпорядника майна Стрижак О.О. повідомити органи державної виконавчої служби (приватних виконавців) за місцезнаходженням боржника та знаходженням його майна про введення мораторію на задоволення вимог кредиторів на надати суду докази такого повідомлення до 18.10.2019, зобов`язано розпорядника майна Стрижак О.О. вчинити ряд дій передбачених в процедурі розпорядження майно та надати суду певні документи, що підтверджують виконання цих дій.

18 жовтня 2019 року за вх. №01-104/50/19 відділом документального забезпечення та контролю Господарського суду Волинської області було зареєстровано заяву арбітражного керуючого Стрижак Ольги Олександрівни від 18.10.2019 №02-07-01/183 про усунення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна у зв`язку із сімейними обставинами.

Ухвалою суду від 23.10.2019 заяву арбітражного керуючого Стрижак Ольги Олександрівни про усунення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна було прийнято до розгляду.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України було визначено арбітражних керуючих:

- Кривича Руслана Івановича (Свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №430 від 02.04.2013, адреса: АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_2 );

- Колєжука Андрія Сергійовича (Свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №153 від 07.02.2013, адреса: вул. Поштова, 26/18, м. Луганськ, Україна, 91001; а/с 8, ідентифікаційний код НОМЕР_3 );

- Савченка Богдана Григоровича (Свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1892 від 02.01.2019, адреса: 01033, м.Київ, вул. Толстого, буд. 15, оф. 6, ідентифікаційний код НОМЕР_4 ).

Відтак, ухвалою суду від 23.10.2019 було запропоновано арбітражним керуючим:

- Кривичу Руслану Івановичу (Свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №430 від 02.04.2013, адреса: АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_2 );

- Колєжуку Андрію Сергійовичу (Свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №153 від 07.02.2013, адреса: вул. Поштова, 26/18, м. Луганськ, Україна, 91001; а/с 8, ідентифікаційний код НОМЕР_3 );

- Савченку Богдану Григоровичу (Свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1892 від 02.01.2019, адреса: 01033, м.Київ, вул. Толстого, буд. 15, оф. 6, ідентифікаційний код НОМЕР_4 )

надати Господарському суду Волинської області до 06.11.2019 заяви про їх участь у справі з повідомленням про те, що вони не належать до жодної з категорій осіб, зазначених у статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства із долученням додаткових документів, а саме: Свідоцтва Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), Свідоцтва про підвищення кваліфікації, Свідоцтва про проходження підготовки у справах про банкрутство, Акту планової виїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого, Договору страхування відповідальності арбітражного керуючого з доказами його оплати, тощо, в електронній формі на адресу електронної пошти суду (inbox@vl.arbitr.gov.ua) та на паперовому носії.

29.10.2019 електронною поштою, а 31.10.2019 поштовим зв`язком на адресу суду від арбітражного керуючого Савченка Богдана Григоровича надійшла заява від 29.10.2019 №02-02/1 про його згоду на участь в даній справі в якості розпорядника майна (з додатками документів).

07.11.2019 електронною поштою на адресу суду від арбітражного керуючого Кривича Руслана Івановича надійшла заява від 06.11.2019 №01/11 про його згоду на участь в даній справі в якості розпорядника майна (з додатками документів).

На день проведення підготовчого засідання до господарського суду заява від арбітражного керуючого Колєжука Андрія Сергійовича про його згоду/відмову стати розпорядником майна в цій справі не поступила.

З 21 жовтня 2019 року введено в дію положення Кодексу України з процедур банкрутства від 18 жовтня 2018 року №2597-VIII.

Пунктами 1, 2 "Прикінцеві та перехідні положення" Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що цей Кодекс набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через шість місяців з дня набрання чинності цим Кодексом. З дня введення в дію цього Кодексу визнано таким, що втратив чинність: Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (Відомості Верховної Ради України, 1992 р., N 31, ст. 440 із наступними змінами).

Відповідно до пункту 4 "Прикінцеві та перехідні положення" Кодексу України з процедур банкрутства з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

З огляду на визначені положення Кодексу України з процедур банкрутства та фактичний рух справи, судом першої інстанції при розгляді даної справи застосовані норми саме цього законодавчого акту.

Відповідно до ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією визначається судом шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору. Арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

В ухвалі про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд пропонує трьом визначеним шляхом автоматизованого відбору арбітражним керуючим подати заяву про участь у цій справі.

У разі якщо заява про участь у справі надійшла лише від одного арбітражного керуючого, господарський суд призначає таку особу розпорядником майна/керуючим реструктуризацією.

У разі якщо заява про участь у справі надійшла від двох або трьох арбітражних керуючих, визначених шляхом автоматизованого відбору, господарський суд призначає розпорядником майна/керуючим реструктуризацією особу, яка була першою визначена шляхом автоматизованого відбору.

У разі якщо жоден із арбітражних керуючих, визначених шляхом автоматизованого відбору, не подав до господарського суду заяву про участь у справі, господарський суд призначає розпорядником майна/керуючого реструктуризацією арбітражного керуючого за власною ініціативою.

Розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими особами у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом;

4) які мають конфлікт інтересів;

5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;

6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у цій частині.

Арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Зважаючи на те, що розпорядником майна ПрАТ "Джерела Міжгір`я" Стрижак О.О. було подано заяву від 18.10.2019 №02-07-01/183 про усунення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна у зв`язку із сімейними обставинами, суд першої інстанції дійшов висновку про відсторонення останньої від виконання відповідних повноважень розпорядника майна під час провадження у справі про банкрутство ПрАТ "Джерела Міжгір`я" за її заявою.

При цьому, з огляду на положення ч. 2 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, місцевий господарський суд дійшов висновку про призначення у даній справі розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Кривича Руслана Івановича, особу котрого було визначено першим шляхом автоматизованого відбору. Відтак, в задоволенні заяв арбітражного керуючого Савченка Богдана Григоровича від 29.10.2019 №02-02/1 про призначення розпорядником майна у даній справі відмовлено у зв`язку із призначенням розпорядником майна ПрАТ "Джерела Міжгір`я" арбітражного керуючого, обраного першим автоматизованою системою.

Колегія суддів з таким висновком суду першої інстанції не погоджується з наступних підстав.

Відповідно до ст.ст. 113, 114 ГПК України строки, в межах яких вчиняються процесуальні дії, встановлюються законом, а якщо такі строки законом не визначені, - встановлюються судом. Суд має встановлювати розумні строки для вчинення процесуальних дій. Строк є розумним, якщо він передбачає час, достатній, з урахуванням обставин справи, для вчинення процесуальної дії, та відповідає завданню господарського судочинства.

За умовами ст. 116 ГПК України останній день строку триває до 24 години. Строк не вважається пропущеним, якщо до його закінчення заява, скарга, інші документи чи матеріали або грошові кошти здані на пошту чи передані іншими відповідними засобами зв`язку.

Ухвалою суду від 23.10.2019 місцевий господарський суд запропонував визначеним арбітражним керуючим подати заяви про їх участь у справі у строк до 06.11.2019 року. Тобто, останній днем строку було - до 24 години 05.11.2019 року.

З наявної в матеріалах справи копії скріншот сторінки електронної пошти суду (а.с. 247 т. 2) вбачається, що заява про участь у справі № 903/687/19 від арбітражного керуючого Кривича Р.І. отримана судом 06.11.2019 об 21:38 год., та відповідно зареєстрована відділом канцелярії суду 07.11.2019 року. Тобто вказана заява подана з пропуском встановленого судом процесуального строку.

Відповідно до ст. 118 ГПК України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Матеріалами справи стверджується, що в порядку ст. 119 ГПК України встановлений судом процесуальний строк не поновлювався ні за заявою арбітражного керуючого Кривича Р.І., ні за ініціативою суду.

За таких обставин заява арбітражного керуючого Кривича Р.І. про згоду на призначення розпорядником майна ПрАТ "Джерела Міжгір`я" підлягала залишенню без розгляду. При цьому враховуючи те, що арбітражний керуючий Колєжук А.С. жодних заяв до суду не подав, а арбітражним керуючим Савченком Б.Г. було подано відповідну заяву та додаткові документи у визначений судом строк, кандидатура останнього підлягала призначенню судом.

Зазначені обставини не були враховані судом першої інстанції під час призначення розпорядника майна, що призвело до прийняття помилкового рішення в цій частині.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає доводи апелянта обгрунтованими та підставними, а тому апеляційна скарга підлягає задоволенню. Відтак, ухвала Господарського суду Волинської області від 11.11.2019 року у справі № 903/687/19 підлягає скасуванню з підстав порушення норм процесуального права в частині призначення розпорядником майна ПрАТ "Джерела Міжгір`я" арбітражного керуючого Кривича Р.І. з прийняттям в цій частині нового рішення про призначення розпорядником майна ПрАТ "Джерела Міжгір`я" арбітражного керуючого Савченка Богдана Григоровича.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 271, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Савченка Богдана Григоровича задоволити.

2. Ухвалу Господарського суду Волинської області від 11 листопада 2019 року у справі №903/687/19 скасувати в частині призначення розпорядником майна ПрАТ "Джерела Міжгір`я" арбітражного керуючого Кривича Р.І. Прийняти в цій частині нове рішення, за яким викласти пункти 2-5 резолютивної частини ухвали в наступній редакції:

"2. Розпорядником майна Приватного акціонерного товариства "Джерела Міжгір`я" ( 43023, м. Луцьк, вул. Карбишева, 1, код ЄДРПОУ 32672559) призначити арбітражного керуючого Савченка Богдана Григоровича (Свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1892 від 02.01.2019., адреса: вул. Толстого, буд. 15, оф. 6, м. Київ, Україна, 01033, ідентифікаційний код НОМЕР_4 ).

3. Грошову винагороду розпоряднику майна Савченку Богдану Григоровичу визначити в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень за рахунок коштів Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтекссервіс" (43023, м. Луцьк, вул. Карбишева, 1, код ЄДРПОУ 37320007) шляхом авансування грошових коштів на депозитний рахунок Господарського суду Волинської області.

4. Зобов`язати арбітражного керуючого Стрижак Ольгу Олександрівну невідкладно передати розпоряднику майна ПрАТ "Джерела Міжгір`я" Савченку Богдану Григоровичу усі без виключення документи та матеріали, що стосуються справи про банкрутство товариства, а саме матеріали, сформовані та зібрані арбітражним керуючим, в процесі здійснення процедури розпорядження майном ПрАТ "Джерела Міжгір`я" та виконання функцій розпорядника майна, матеріали заяв кредиторів про визнання грошових вимог з додатками документів.

5. Зобов`язати розпорядника майна Савченка Богдана Григоровича розглянути заяви ТОВ "Волинькомхліб", ПАТ "Дельта Банк" та ТОВ "Волиньторгхліб" про визнання кредиторами у справі про банкрутство ПрАТ "Джерела Міжгір`я" та надати кредиторам і суду нормативно-документальне обґрунтування щодо визнання або відхилення кредиторських вимог."

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та відповідно до ч. 3 ст. 9 Кодексу україни з процедур з банкрутства не підлягає оскарженню в касаційному порядку.

4. Справу №903/687/19 повернути Господарському суду Волинської області.

Повний текст постанови складений "14" січня 2020 р.

Головуючий суддя Тимошенко О.М.

Суддя Крейбух О.Г.

Суддя Юрчук М.І.