апеляційний суд кіровоградської області
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області у складі:
Головуючого судді: Медведенко Ю.С.
суддів: Школярова В.Ф.
Поступайло Н.І
за участю прокурора : Чернецького В.Ф.
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кіровограді 04 липня 2006 року кримінальну справу за апеляціями засуджених ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на вирок Кіровського районного суду м. Кіровограда від 03 травня 2006 року, яким:
ОСОБА_1, уродженець м. Кіровограда, громадянин України, українець, одружений, не працюючий, проживаючийАДРЕСА_1, раніше судимий:
- 25.02.2002 року Кіровським районним судом м. Кіровограда за ст. 307 ч.І КК України до 2 років позбавлення волі.
Звільнився 28.05.2003 року після відбуття строку покарання, - засуджений за ст. 307 ч.2 КК України до 8 років позбавлення волі з конфіскацією майна ; за ст. 309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі; за ст.28 ч.З, ст.306 ч.2 КК України до 8 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, остаточно визначене ОСОБА_1 покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у вигляді позбавлення волі на строк 8 років з конфіскацією майна.
ОСОБА_3, уродженець м. Кіровограда, громадянин України, не одружений, не працюючий, прож. АДРЕСА_2, раніше судимий:
Справа № 11-а- 582 2006р. Категорія - ст.307 ч.З КК України
Головуючий в суді 1-ї інстанції - Солопов Ю.О. Доповідач у апеляції - Школяров В.Ф.
- 09.01.2004 року Кіровським районним судом м. Кіровограда за ст. 185 ч. З КК України до З років позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки (ст. 104 КК України), - засуджений за ч.З ст. 307 КК України з застосуванням ст. 69 КК України до 5 років позбавлення волі без конфіскації майна; за ст. 309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі; за ст. 28 ч.З, ст. 306 ч.2 КК України, з застосуванням ст. 69 КК України до позбавлення волі на строк 5 років і 6 місяців без конфіскації майна.
Згідно ст. 70 КК України за сукупністю злочинів ОСОБА_3 визначено покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у вигляді позбавлення волі на строк 5 років і 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.
На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до покарання призначеного за новим вироком частково приєднано покарання за вироком Кіровського районного суду М.Кіровограда від 09.01.2004 року і остаточно призначено покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 років і 7 місяців без конфіскації майна.
ОСОБА_2, уродженець ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянин України, українець, не працюючий, прож. АДРЕСА_3, раніше судимий:
-04.03.1994 року Кіровським районним судом м. Кіровограда за ст. 140 ч.З КК України до 6 років позбавлення волі;
- 28.02.2002 року Кіровським районним судом м. Кіровограда за ст.. 309 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі.
Звільнився 29.05.2003 року за постановою
Ленінського районного суду м. Кіровограда від 28.05.2003 року умовно-достроково на 4 місяці і 4 дні.
засуджений за ч.З ст. 307 КК України з застосуванням ст. 69 КК України до 5 років позбавлення волі без конфіскації майна, за ст. 309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі, за ч.З ст. 28, ч.2 ст. 306 КК України з застосуванням ст.69 КК України до 5 років і 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.
На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, остаточно визначено покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у вигляді позбавлення волі на строк 5 років і 6 місяців без конфіскації майна.
Згідно вироку суду ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 визнанні винними І засуджені за скоєння злочинів при таких обставинах.
Мешкаючи у м. Кіровограді, маючи мету нетрудового збагачення за рахунок придбання та збуту особливо небезпечних наркотичних засобів, ОСОБА_1 на початку червня 2005 року створив організовану групу у складі його самого, ОСОБА_2 та ОСОБА_3.
З цією метою ОСОБА_1 протягом червня-жовтня 2005 року у невстановлених слідством осіб - мешканців ІНФОРМАЦІЯ_2систематично окупував макову соломку, яку маршрутним транспортом перевозив до м. Кіровограда.
За місцем проживання ОСОБА_2 за адресою АДРЕСА_3 ОСОБА_1 разом з останнім та ОСОБА_3 виготовляли опій ацетильований, як з метою збуту так і для особистого вживання.
Так, у червні 2005 року ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 з придбаної ОСОБА_1 у невстановлених осіб-мешканців ІНФОРМАЦІЯ_2макової соломки виготовили 15 грам наркотичної речовини, що в перерахунку на суху речовину становить 0.393 гр. опію ацетильованого.
Із вказаної кількості опію, на протязі червня 2005 року, члени групи діючи спільно і узгоджено, збули:
- через ОСОБА_3 близько 21 год. біля гуртожиткуАДРЕСА_4 гр. ОСОБА_4. - 1 гр. опію ацетильованого за 15 грн., що в перерахунку на суху речовину становить - 0,0262 гр.;
- через ОСОБА_2 близько 19 год. у квартирі АДРЕСА_5 у м. Кіровограді гр.ОСОБА_5 - 2 гр. опію ацетильованого за ЗО гр., що в перерахунку на суху речовину становить 0,0524 гр.
Частину коштів здобутих від незаконного обігу наркотичних засобів, а саме 30 грн. ОСОБА_1 з відома та згоди членів групи використав для придбання чергової партії макової соломи, а решту грошей використали як для придбання компонентів, необхідних для виготовлення опію так і на власні потреби.
Решту виготовленого опію ацетильованого - 12 гр., що в перерахунку на суху речовину становить 0.3144 гр. ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 на протязі червня 2005 року вжили шляхом внутрішніх ін'єкцій.
У липні 2005 року ОСОБА_1, ОСОБА_3 таОСОБА_2 з придбаної ОСОБА_1 у невстановлених осіб макової соломки виготовили 14,5 гр. наркотичної речовини, що в перерахунку на суху речовину становить 0,3799 гр. опію ацетильованого.
Із вказаної кількості опію, на протязі липня 2005 року, члени групи діючи спільно і узгоджено, збули:
через ОСОБА_3 близько 15 год. у лісосмузі 101 мікрорайону м. Кіровограда гр. ОСОБА_6 - 1,5 гр. опію ацетильованого за 22 грн., що у перерахунку на суху речовину становить 0,0393 гр.
- через ОСОБА_2 близько 18 год. у квартирі АДРЕСА_5 у м. Кіровограді гр. ОСОБА_5 - 1 гр. опію ацетильованого за 15 грн., що у
перерахунку на суху речовину становить 0,0262 гр.
Частину коштів здобутих від незаконного обігу наркотичних засобів, а саме 25 грн. ОСОБА_1 з відома та згоди членів групи використав для придбання чергової партії макової соломи, а решту грошей члени групи використали як для придбання компонентів необхідних для виготовлення опію так і на власні потреби.
Решту виготовленого опію ацетильованого-12 гр. що в перерахунку на суху речовину становить 0,3144 гр. ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 на протязі липня 2005 року вжили шляхом внутрішніх ін'єкцій.
У серпні 2005 року ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 з придбаної ОСОБА_1 у невстановлених осіб макової соломи виготовили 37.57 гр. наркомісткої речовини, що в перерахунку на суху речовину складає О, 9847 гр. опію ацетильованого.
Із вказаної кількості опію , на протязі серпня 2005 року, члени групи діючи спільно і узгоджено збули:
· через ОСОБА_1. - 2 гр. опію ацетильованого гр. ОСОБА_7 за ЗО грн., що у перерахунку на суху речовину становить 0,0524 гр.
· через ОСОБА_1 - 2 гр. опію ацетильованого гр. ОСОБА_5 за 30 гр., що у перерахунку на суху речовину становить 0,0524 гр.
· через ОСОБА_3 у лісосмузі 101 мікрорайону в м. Кіровограді гр. ОСОБА_6 - 1,5 гр. опію ацетильованого за 22 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,0393 гр.;
· через ОСОБА_3 у під'їзді АДРЕСА_6 гр. ОСОБА_7 за 3 рази - 10 гр. опію ацетильованого на суму 150 грн., що у перерахунку на суху речовину становить 0,262 гр.;
· через ОСОБА_3 , біля заправки «ОККО» розташованої по АДРЕСА_7, близько 11 год. 10 хв. гр. ОСОБА_8 - 1 гр. опію ацетильованого за 15 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,0262 гр.;
· через ОСОБА_3 17 серпня 2005 року близько 13 год. 45 хв. у під'їзді АДРЕСА_7 легендованій особі на прізвище ОСОБА_8 - 1.83 гр. опію ацетильованого за 30 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,048 гр.;
· через ОСОБА_3 20 серпня 2005 року близько 09 год. 45 хв. у під'їзді АДРЕСА_8 легендованій особі на прізвище ОСОБА_8-1.92 гр. опію ацетильованого за 30 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,050 гр.;
-через ОСОБА_3 29 серпня 2005 року близько 12 год.50 хв. у лісосмузі біля технікуму КТСМБ в м. Кіровограді легендованій особі на прізвище ОСОБА_8-1.72 гр. опію ацетильованого за ЗО грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,045 гр.;
- через ОСОБА_2 22 серпня 2005 року близько 11 год. 55 хв. в під'їзді АДРЕСА_9легендованій особі на прізвище ОСОБА_10 - 1,81 гр. опію ацетильованого за 30 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,048 гр.;
-через ОСОБА_2 31 серпня 2005 року близько 12 год. 20 хв. в під'їзді АДРЕСА_9 легендованій особі на прізвищеОСОБА_10 - 1.79 гр. опію ацетильованого за 30 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,047 гр.;
Решту виготовленого опію ацетильованого - 12 гр., що в перерахунку на суху речовину становить 0,3144 гр. ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 на протязі серпня 2005 року вжили шляхом внутрішніх ін'єкцій.
Частину коштів здобутих від незаконного обігу наркотичних засобів, а саме 264 грн. ОСОБА_1 з відома та згоди членів групи використав для придбання чергової партії макової соломи, а решту грошей члени групи використали як для придбання компонентів необхідних для виготовлення опію так і на власні потреби.
У вересні 2005 року ОСОБА_1 ОСОБА_3 та ОСОБА_2 з придбаної ОСОБА_1 у невстановлених осіб макової соломи виготовили 21 гр. опію ацетильованого, що в перерахунку на суху речовину становить 0,5502 гр.
Із вказаної кількості опію, на протязі вересня 2005 року члени групи діючи спільно і узгоджено збули:
- через ОСОБА_3 близько 11 год. у лісосмузі 101 мікрорайону м. Кіровограда гр. ОСОБА_6 - 1 гр. опію ацетильованого за 15 гри., що в перерахунку на суху речовину становить 0,0262 гр.;
- через ОСОБА_3 у першій половині дня , за місцем його проживання гр.
ОСОБА_7 - 3 гр. опію ацетильованого за 45 грн., що в перерахунку на суху
речовину становить 0.0786 гр.;
· через ОСОБА_3 близько 10 год. у лісосмузі 101 мікрорайону м. Кіровограда гр. ОСОБА_11 -1 гр. опію ацетильованого за 15 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,0262 гр.;
· через ОСОБА_1 близько 17-19 год. у підїзді будинку по АДРЕСА_10 гр. ОСОБА_5 - 2 гр. опію ацетильованого на суму 30 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,0524 гр.;
· через ОСОБА_1 близько 14 год. 30 хв. у АДРЕСА_11 гр. ОСОБА_7- 2 гр. опію ацетильованого на суму 30 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,0524 гр.;
Решту виготовленого опію ацетильованого - 12 гр., що в перерахунку на суху речовину становить 0.3144 гр. ОСОБА_1,ОСОБА_3 та ОСОБА_2 на протязі вересня 2005 року вжили шляхом внутрішніх ін'єкцій.
Частину коштів здобутих від незаконного обігу наркотичних засобів, а саме 70 грн. ОСОБА_1, з відома та згоди членів групи використав для придбання чергової партії макової соломи, а решту грошей члени групи використали, як для придбання компонентів необхідних для виготовлення опію так і на власні потреби.
У жовтні 2005 року ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 з придбаної ОСОБА_1 у невстановлених осіб макової соломи виготовили 20.76 гр. опію ацетильованого, що в перерахунку на суху речовину становить 0,5458 гр.
Із вказаної кількості опію на протязі жовтня 2005 року члени групи діючи спільно і узгоджено збули:
- через ОСОБА_3 близько 18 год. у лісосмузі 101 мікрорайону м.
Кіровограда гр. ОСОБА_11 - 3 гр. опію ацетильованого на суму 45 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0.0786 гр.;
-через ОСОБА_3 19 жовтня 2005 року близько 13 год. 10 хв. в під'їзді АДРЕСА_12 легендованій особі на прізвище ОСОБА_12 - 1,78 гр. опію ацетильованого на суму 30 грн., що в перерахунку на суху речовину становить 0,047 гр.
Крім того, під час затримання ОСОБА_1 на АДРЕСА_13 у нього при обшуку був вилучений шприц та пляшка, у яких згідно висновку експерта знаходився опій ацетильований, що у перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,053 гр. та 0,094 гр.
Під час огляду мешкання ОСОБА_2 за адресою АДРЕСА_14 був вилучений пакет з маковою соломою у кількості 248,94 гр.
Під час огляду мешкання ОСОБА_3 за адресою АДРЕСА_15 вилучений шприц у якому згідно висновку експерта знаходився опій ацетильований, що в перерахунку на суху речовину становить 0,116 гр.
Засуджений ОСОБА_1 за змістом апеляції не заперечує свою винність у скоєнні злочинів за які він засуджений, просить застосувати ст. 69 КК України і пом'якшити йому покарання з урахуванням тих обставин, що він позитивно характеризується, злочини скоїв внаслідок збігу тяжких обставин.
Засуджений ОСОБА_2 не заперечує своєї вини у надані приміщення для виготовлення наркотичних засобів, стверджує, що участі у виготовлені та збуті наркотичних засобів не приймав. Вважає, що його дії суд неправильно кваліфікував за ст. 307 ч.З та ст. 306 ч.2 КК України. Просить справу направити на додаткове розслідування.
Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_1, який підтримав свою апеляцію , думку прокурора, який вважав, що апеляції задоволенню не підлягають, вивчивши матеріали справи та обговоривши доводи апеляцій, колегія судців вважає , що апеляції задоволенню не підлягають, а вирок підлягає зміни на підставі ст. 365 КК України, з таких підстав.
Висновки суду про доведеність винності засуджених у скоєні злочинів за які вони засуджені ґрунтуються на сукупності доказів, зібраних у справі, та перевірених у судовому засіданні в установленому кримінально - процесуальним законом порядку, зокрема показаннями засуджених ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2, показаннями свідків: ОСОБА_13, ОСОБА_15, ОСОБА_14,ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, матеріалами оперативних закупок наркотичних засобів у засуджених (т.1 а.с. 26-29;37-41;49-52;83-86) висновками судово-хімічних експертиз (т.2 а.с. 177;187;196;223;233-243;267).
Доводи засудженого ОСОБА_2 про те, що він тільки надавав приміщення ОСОБА_1 та ОСОБА_3 для виготовлення ними наркотичних засобів і за це отримував від них плату у вигляді опію ацетильованого для власного вживання, а участі у придбанні макової соломи та у збуті опію ацетильованого не приймав, повністю спростовуються наведеними у вироку доказами, яким суд дав належну оцінку.
Так засуджений ОСОБА_2 як під час досудового слідства так і в судовому
засіданні послідовно давав показання про те, що він разом з ОСОБА_1, та
ОСОБА_3 виготовляв опій ацетильований з метою як збуту так і для власного
вживання, а на отримані кошти купував необхідні для виготовлення опію компоненти.
(т.1 а.с. 169-170; 177-178)
Із показань свідків ОСОБА_8 та ОСОБА_21, вбачається, що вони на протязі серпня 2005 року неодноразово проводили оперативні закупки опію ацетильованого у ОСОБА_2, та ОСОБА_3 (т.2 а.с. 69-73)
Аналогічні показання в судовому засіданні дали і свідки: ОСОБА_15 та ОСОБА_16
Таким чином дії засуджених ОСОБА_1 та ОСОБА_2 суд І інстанції правильно кваліфікував за ст.ст. 307 ч.2;309 ч.2 та ст. 306 ч.2 КК України.
Разом з тим, суд І інстанції помилково кваліфікував дії засуджених ОСОБА_1 ОСОБА_3 та ОСОБА_2, ще і за ст. 28 ч.З КК України, яка розкриває зміст такої форми співучасті як організована група.
Згідно п.15 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 23.12.2005 року « Про практику розгляду судами кримінальних справ про злочини, вчинені стійкими злочинними об'єднаннями» відповідальність організаторів та учасників організованої групи настає тільки за злочини, які вони скоїли у складі такої групи і додаткової кваліфікації за ст. 28 ч.З КК України не потребує.
Враховуючи викладене вирок суду в частині засудження ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 за ст.28 ч.З КК України підлягає скасуванню.
При обранні засудженим ОСОБА_1 та ОСОБА_2, покарання суд, як видно з вироку, відповідно до вимог закону врахував ступінь тяжкості вчинених ними злочинів, дані про їх особи й обставини, що пом'якшують і обтяжують покарання.
Засудженому ОСОБА_2 суд обґрунтовано призначив покарання з застосуванням ст. 69 КК України, а тому вважати це покарання несправедливим підстав немає.
Доводи засудженого ОСОБА_1 про те, що суд призначив йому надто суворе покарання є безпідставними.
Засудженому ОСОБА_1 призначено мінімальне покарання передбачене санкцією статті за якою він визнаний винним.
Обґрунтовано суд прийшов і до висновку про відсутність підстав для призначення йому більш м'якого покарання ніж передбачено законом.
З урахуванням ступеня тяжкості скоєних засудженими злочинів, даних про їх особи, внесення змін до вироку колегією суддів не може бути підставою для пом'якшення призначеного ним покарання.
Керуючись ст.ст.362, 366 КПК України, колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:
Апеляції засуджених ОСОБА_1 та ОСОБА_2 залишити без задоволення.
Вирок Кіровського районного суду м. Кіровограда від 03 травня 2006 року стосовно ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 на підставі ст.365 КПК України змінити.
Цей вирок суду в частині засудження ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 за ст. 28 ч.З КК України скасувати , а провадження в цій частині закрити.
В решті вирок суду залишити без зміни.
Судді: