ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_________________________________________________

__________________________________________________________________________________

10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65  тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

 "30" березня 2010 р.                                                           Справа № 4/3/159-Б

Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді                                                  

суддів:                                                                        

при секретарі                                                             ,

за участю представників сторін:

від  кредиторів:

- Славутської об'єднаної  державної податкової інспекції: не з'явився,

 - ВАТ "Шепетівська реалбаза хлібопродуктів" :

             Савчука Ю.М. -  представника за довіреністю №1/09-Д від 20.11.2009р., 

від боржника: не з'явився,

Кунашенка В.І. - керуючого  санацією Корпорації  "Подільські мінерали",

розглянувши апеляційну скаргу Корпорації  "Подільські мінерали", с.Варварівка Славутського району Хмельницької області   

на ухвалу Господарського суду Хмельницької  області

від "10" лютого 2010 р.  у справі № 4/3/159-Б (суддя Баула Л.П.)

за заявою Славутської об'єднаної  державної податкової інспекції, м. Славута Хмельницької області  

до Корпорації  "Подільські мінерали", с.Варварівка Славутського району Хмельницької області   

про визнання банкрутом,  

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Хмельницької  області від 10.02.2010р. у справі №4/3/159-Б припинено процедуру розпорядження майном та введено процедуру санації   боржника -  Корпорації  "Подільські мінерали" терміном на один рік. Керуючим санацією  Корпорації  "Подільські мінерали" призначено  арбітражного керуючого Кунашенка В.І.. Зобов'язано керуючого санацією приступити до виконання його повноважень відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Не погоджуючись з винесеною  судом першої інстанції ухвалою, боржник - Корпорації  "Подільські мінерали" звернувся до Житомирського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду від 10.02.2010р. з підстав, наведених у скарзі.

В апеляційній  скарзі  боржник вказує на те, що   суд першої інстанції не повідомив Корпорації  "Подільські мінерали"  про час, дату та місце судового  засідання, чим  позбавив  останнього права скористатись його процесуальними правами, передбаченими статтею 22 ГПК України.

Керуючий санацією боржника  Кунашенка В.І.  заперечив   проти доводів та вимог апеляційної скарги,  надавши  пояснення в обґрунтування своїх тверджень.  Вважає,  що апеляційна скарга  є безпідставною, а ухвала  суду першої інстанції законною та обґрунтованою, прийнятою з дотриманням норм чинного законодавства, у зв'язку з чим просить  оскаржений судовий акт залишити без змін.

Представник кредитора - ВАТ "Шепетівська  реалбаза  хлібопродуктів"       проти доводів та вимог апеляційної скарги заперечив. Вважає, що ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 10.02.2010р. винесено  з дотриманням норм чинного законодавства України,  а тому є такою, що не підлягає скасуванню.

Представники  боржника та кредиторів (УПФУ у Славутському районі,  Славутського МЦЗ, Виконавчої дирекції Хмельницького обласного відділення фонду соціального  страхування з тимчасової втрати працездатності, Відділення виконавчої дирекції фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у Славутському районі, Славутської ОДПІ; ВАТ ЕК "Хмельницькобленерго", ПП "Техтранссервіс")   в засідання  суду не з'явились.

Враховуючи приписи ст.101 Господарського процесуального кодексу України про межі перегляду справи в апеляційній інстанції,   а також з огляду на те, що  копії ухвал ЖАГС від 03.03.2010р. про прийняття апеляційної скарги до провадження та   призначення судового засідання на 30.03.2010р. надіслано на адреси учасників судового процесу  рекомендованою кореспонденцією (про що свідчить відповідний  реєстр Житомирського апеляційного господарського суду за 04.03.2010 р.), тобто учасники судового процесу  належним чином повідомлені про дату, час та місце перегляду справи, апеляційний господарський суд розглянув  апеляційну  скаргу по суті за відсутності представників боржника та вищевказаних кредиторів.

Відповідно до ч.2 ст.106 ГПК України, апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду можуть подавати сторони та інші учасники судового процесу, зазначені  у цьому Кодексі та Законі України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (ч.3 ст.106 ГПК України).  

Згідно з ч.2 ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заслухавши пояснення  учасників  судового процесу, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту з'ясування та  доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм  процесуального та матеріального права при винесенні оскарженої ухвали, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Матеріали справи свідчать, що ухвалою господарського суду від  25.08.2009р.  за заявою Славутської ОДПІ  порушено про вадження у  справі №3/159-Б  про банкрутство  Корпорації  "Подільські мінерали" (а.с.1, т.1).

Ухвалою господарського суду  від 09.09.2009 р. зобов’язано  ініціюючого кредитора – Славутську ОДПІ подати до офіційного друкованого органу Верховної Ради України чи Кабінету Міністрів України оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство боржника. Введено процедуру розпорядження майном та   розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Кунашенка В.І.. Зобов’язано розпорядника майна щомісячно подавати до господарського  суду   звіт  про  свою   діяльність (а.с.76, т.1).

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Корпорації  "Подільські мінерали" опубліковано в офіційному друкованому органі - газеті "Голос України" від 23.09.09 № 178 (4678) (а.с.78, т.1).

Ухвалою господарського  суду  від  09.12.2009  року затверджено  реєстр вимог кредиторів  та визнано, що грошові вимоги  кредиторів   Корпорації  "Подільські мінерали"  складають загалом суму   6990061,13 грн.  Цією ж ухвалою  призначено засідання суду, на якому відбудеться розгляд питання щодо застосування до боржника подальших судових процедур банкрутства: про відкриття ліквідаційної процедури,  процедури   санації  чи  укладання   мирової угоди (а.с.139-140, т.1).

10.02.2010р. на розгляд господарського суду  надійшов протокол № 3 від 02.02.2010 року засідання   комітету кредиторів,  відповідно до якого комітетом кредиторів  вирішено клопотати  перед  господарським судом про проведення санації підприємства-боржника та призначення керуючим санацією Корпорації  "Подільські мінерали" арбітражного керуючого Кунашенка В.І. (а.с.9, т.3).

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 12.01.2010 року призначено судове засідання, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника, чи про визнання боржника банкрутом і відкриття  ліквідаційної процедури, чи припинення провадження у справі № 4/3/159-Б про банкрутство корпорації "Подільські мінерали".

Відповідно до ухвали господарського суду від 10.02.2010р. припинено процедуру розпорядження майном та введено процедуру санації  боржника -  Корпорації  "Подільські мінерали" терміном на один рік, керуючим санацією  Корпорації  "Подільські мінерали" призначено  арбітражного керуючого Кунашенка В.І..  (а.с.20-21, т.3).

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду від 10.02.2010р. у справі №4/3/159-Б про введення процедури санації боржника та призначення арбітражного керуючого Кунашенка В.І. керуючим санацією  Корпорації  "Подільські мінерали", судом апеляційної інстанції враховується наступне.

Частиною 1 ст.4 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі Закон) встановлено, що відповідно до цього Закону щодо боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

Згідно з абз.11 ст.1 Закону  санація – це система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнання боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Відповідно до ч.1 ст.17 Закону господарський суд за клопотанням комітету кредиторів у строк, що не перевищує строку дії процедури розпорядження майном, установленого відповідно до цього Закону, має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючого санацією.

Отже, Законом визначено, що передумовою винесення господарським судом  ухвали про проведення санації  боржника є клопотання комітету кредиторів.  

При проведені процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, створений відповідно до цього Закону (п.3 ч.9 ст.7 Закону).

До компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема,  про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури (ч. 8 ст. 16   Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”).

Матеріали справи свідчать, що 10.02.2010р. арбітражним керуючим - розпорядником майна боржника Кунашенка В.І. подано до господарського суду протокол №3 від 02.02.2010р. засідання комітету кредиторів. Як вбачається із змісту представленого протоколу,  комітетом кредиторів прийнято рішення про проведення санації Корпорації  "Подільські мінерали" та про погодження кандидатури керуючого санацією боржника (а.с.9, т.3).

Системний аналіз норм Закону свідчить про те, що господарський суд зобов’язаний оцінити подане клопотання разом з іншими матеріалами справи та зробити висновок про необхідність введення тієї чи іншої судової процедури.

Колегія суддів апеляційної інстанції звертає увагу на те, що приймаючи рішення про можливість застосування процедури санації Корпорації  "Подільські мінерали", місцевий господарський  суд враховував, у тому числі, заяву (№01-25/01 від 25.01.2010р.) Приватного підприємства "Техтранссервіс" про участь в санації боржника (а.с.3-4, т.3).

Відповідно до змісту вказаної заяви, ПП „Техтранссервіс” має намір взяти участь в санації боржника - Корпорації „Подільські мінерали”  в якості інвестора. Інвестиційний проект, який мається намір реалізувати передбачає: повне відновлення платоспроможності боржника у стислі строки; погашення заборгованості зі сплати працівникам боржника заробітної плати та прирівняних до них платежів;  збереження наявних робочих місць та створення нових; підвищення рівня соціального забезпечення працівників;  переозброєння та модернізацію основних засобів боржника;  підвищення ефективності використання основних та оборотних засобів боржника шляхом ведення ефективного менеджменту, вилучення з виробничого циклу неефективних, морально та фізично застарілих основних та оборотних засобів, внесення інвестиції на проведення відповідних заходів;  модернізацію та розвиток  наявної інфраструктури; сплату податків, внесків та зборів до бюджетів усіх рівнів з поступовим збільшенням обсягів сплачених коштів; здійснення інших заходів, направлених на скоріше відновлення платоспроможності боржника, збереження робочих місць та ефективну роботу підприємства.

Суд першої інстанції, проаналізувавши фінансовий стан боржника,  встановивши наявність реальних можливостей щодо проведення процедури санації та прийнявши  до уваги  клопотання комітету кредиторів, дійшов вірного висновку про необхідність застосування судової процедури банкрутства - санації боржника.

Частиною 3 ст.17 Закону встановлено, що одночасно з винесенням ухвали про санацію господарський суд своєю ухвалою призначає керуючого санацією за наявності у нього ліцензії, крім випадків, передбачених цим Законом.

Як вже зазначалось, на засіданні комітету кредиторів (протокол №3 від 02.02.2010р. (а.с.9, т.3) прийнято рішення про погодження кандидатури керуючого санацією Корпорації  "Подільські мінерали" арбітражного керуючого Кунашенка В.І..

Якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну чи економічну  освіту , володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів (п.1 ч.1 ст.3-1 Закону).

Згідно з ч.2 ст.3-1 Закону, якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражні керуючі діють на підставі ліцензії арбітражного керуючого, виданої уповноваженим органом у порядку, встановленому законом.  

Відповідно до ч.1 ст.3-1 Закону одна і та ж особа може виконувати функції арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство.

Матеріали справи свідчать, що арбітражним  керуючим Кунашенка В.І.  подавалась  до суду заява про призначення його розпорядником майна боржника. В своїй заяві арбітражний керуючий   вказує на те, що він не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, управління боржником раніше не здійснював та немає заборони займатись діяльністю арбітражного керуючого (а.с.47, т.1).

Арбітражний керуючий  Кунашенка В.І. має ліцензію  серії НОМЕР_1, видану 19.04.2007р. Міністерством економіки та з питань Європейської  інтеграції України, на право провадження діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

За таких умов, місцевий господарський суд прийшов до обґрунтованого висновку про призначення керуючим санацією боржника  арбітражного керуючого Кунашенка В.І., який виконував повноваження розпорядника майна  Корпорації  "Подільські мінерали".

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів вважає, що приймаючи ухвалу про запровадження  процедури  санації Корпорації  "Подільські мінерали" та призначення  керуючим санацією боржника  арбітражного керуючого Кунашенка В.І., господарський суд дотримався вимог чинного законодавства України, а відтак не припустився порушення норм матеріального та процесуального права.

З приводу доводів апеляційної скарги слід вказати наступне.

В апеляційній скарзі, боржник вказує на те, що господарський суд не повідомив Корпорації  "Подільські мінерали"  про час, дату та місце судового  засідання.

Однак, з вказаним твердженням скаржника не можна погодитися з огляду на таке.

Згідно з роз'ясненням Вищого арбітражного суду України №02-5/289 від 18.09.1997 р. (зі змінами) "Про деякі питання практики застосування ГПК України" особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце її розгляду судом, якщо ухвалу про порушення провадження у справі надіслано за поштовою адресою, зазначеною у позовній заяві.

В заяві про порушення провадження у справі про банкрутство Корпорації  "Подільські мінерали"  зазначено таку адресу боржника : Хмельницька область, Славутський р-н, с. Варварівка.

Саме на вказану адресу Господарський суд Хмельницької  області надіслав на адресу боржника  копію ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство Корпорації  "Подільські мінерали" і призначення судового засідання на 09.09.2009р. Рекомендовану кореспонденцію було вручено боржнику, про що свідчить поштове повідомлення (а.с.51).

Таким чином, суд апеляційної інстанції не вбачає порушень норм процесуального права при винесенні оскарженої ухвали.

Приписами ч.1 ст.32 ГПК України встановлено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ч.1 ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Скаржником не подано до суду доказів в обґрунтування вимог, викладених в апеляційній скарзі.      

Доводи апеляційної скарги  не ґрунтуються на нормах чинного законодавства України,  спростовуються доказами, зібраними в матеріалах справи,  та , відповідно, не можуть бути  підставою  для скасування ухвали суду першої інстанції.

За наведених обставин, апеляційну скаргу Корпорації  "Подільські мінерали" слід залишити без задоволення, а ухвалу суду першої  інстанції без змін як законну та обґрунтовану.

Керуючись ст.ст.  101,103,105,106  Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд                                               

                                      ПОСТАНОВИВ:

1. Ухвалу   Господарського  суду Хмельницької області від 10.02.2010р. у справі №4/3/159-Б залишити без змін, а апеляційну скаргу Корпорації  "Подільські мінерали", с.Варварівка Славутського району Хмельницької області  -  без задоволення.

2. Справу № 4/3/159-Б  повернути до  Господарського  суду Хмельницької  області.

Головуючий суддя                                                                  

судді:

Віддрук. 13 прим.:

-------------------------

1 - до справи;

2 - УПФУ у Славутському районі;  

3 - Славутському МЦЗ;

4 - Виконавчій дирекції Хмельницького обласного відділення фонду соціального

    страхування з тимчасової втрати працездатності;

5 - Відділенню виконавчої дирекції фонду соціального страхування від нещасних

    випадків на виробництві та професійних захворювань у Славутському районі;

6 - Славутській ОДПІ;

7 - ВАТ ЕК "Хмельницькобленерго";

8 - ВАТ "Шепетівська реалбаза хлібопродуктів";

9 - ПП "Техтранссервіс";

10 - Хмельницькому обласному сектору з питань банкрутства;

11 - боржнику;

12 -  керуючому санацією Корпорації  "Подільські мінерали"  арбітражному керуючому

       Кунашенка В.І.;

13 - в наряд.