Справа № 11а-898/09

Категорія вирок185 ч. 2,263 ч. 2 КК України

Головуючий у 1-й інстанції Колісниченко Т.Е.

Доповідач - Красновський І.В.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 серпня 2009 р.

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого Червоненка В.Я.

Суддів Красновського І.В., Заіченка В.Л.

З участю прокурора Пагуба Д.В.

Засудженого ОСОБА_1

Розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_1 на вирок Суворовського районного суду м. Херсона від 03 червня 2009 року, -

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянин України, уродженець м. Херсона, освіта середня-спеціальна, не одруженого, не працює, проживає АДРЕСА_1, раніше судимого 06.07.2005 року Суворовським районним судом м. Херсона за ст. 186 ч. 2,75,76 КК України до 4 років позбавлення волі з випробуванням 2 роки,

засуджений за ст. 185 ч. 2 КК України 2 роки обмеження волі, за ст. 263 ч. 2 КК України 1 рік позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у виді 2 років позбавлення волі в кримінально-виконавчій установі. В силу ст. 71 КК України частково приєднане не відбуте покарання за вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 06.07.2005 року остаточно призначено 4 роки 6 місяців позбавлення волі з поміщенням в кримінально - виконавчу установу.

Обрано запобіжний захід взяття під варту. Строк відбування покарання зараховано з 17 березня 2009 року.

Постановлено стягнути з ОСОБА_1 на користь потерпілого ОСОБА_2 в рахунок відшкодування матеріальної шкоди 740 грн.

Стягнуто з засудженого ОСОБА_1 на користь Херсонського відділення Одеського НДІ судових експертиз судові витрати за проведену судово-трасологічну експертизу холодної зброї 391 грн.

Вирішено питання щодо речових доказів.

Відповідно до вироку суду ОСОБА_3 10.05.2006 року близько 13.30 години, в стані алкогольного сп’яніння, повторно, знаходячись в палаті №4 хірургічного відділення лікарні ім. Водників, розташованої в м. Херсоні по прос. Ушакова, 21, таємно, шляхом вільного доступу, викрав телевізор "Huatong-7", який належав ОСОБА_2 Своїми діями заподіяв збиткі потерпілому на суму 740 грн.

Крім того, ОСОБА_1 при невстановлених слідством обставинах придбав ніж, який відповідно до висновку експерта № 596 від 01.04.2009 року є холодною зброєю. Вказаний ніж ОСОБА_1 без передбаченого законом дозволу носив при собі до моменту затримання його співробітниками міліції 17.03.2009 року на подвір'ї будинків № 17-19 по вул. 40 років Жовтня в м. Херсоні.

У апеляції засуджений ОСОБА_1, посилається на незаконність вироку в наслідок призначення суворого покарання. Суд необґрунтовано застосував ст. 70 КК України, оскільки відбував покарання за ст. 186 ч. 2 КК України з 05.05.2005 року по 06.07.2005 року. Суд зазначений термін відбування покарання не зарахував. Просить пом’якшити покарання.

Заслухавши доповідача, міркування прокурора, який вважає апеляцію засудженого обґрунтованою, засудженого ОСОБА_1, який підтримав свою апеляцію і в останньому слові просить пом’якшити йому покарання, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції колегія суддів визнає, що апеляція задоволенню підлягає з наступних підстав.

Висновок суду про доведеність винності ОСОБА_1 у вчиненні зазначених злочинних дій відповідає фактичним обставинам справи і підтверджується ретельно дослідженими в судовому засіданні доказами, яким суд дав належну оцінку, є обґрунтованим та ніким не оспорюються.

Злочинні дії ОСОБА_1 за ст. 185 ч. 2,263 ч. 2 КК України, кваліфіковані правильно.

Відповідно до п. 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 року "Про практику призначення судами кримінального покарання" однакові за видом і розміром покарання поглиненню не підлягають, крім випадку, коли вони при значені у максимальних межах санкції статей кримінального кодексу.

На підставі ст. 71 ч. 1 КК України при сукупності злочинів суд, призначивши покарання за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Таким чином, суд, постановив обвинувальний вирок та призначив окремо за кожний злочин покарання, неправильно визначив принцип призначення покарання, як поглинення менш суворого більш суворим покаранням, оскільки за кожний злочин, зокрема за ст. 185 ч. 2 КК України та ст. 263 ч. 2 КК України було призначено, хоча різне по виду покарання, однакове по розміру покарання, в силу ст. 72 КК України.

Відповідно до вироку Суворовського районного суду м. Херсона від 06.07.2005 року ОСОБА_1 знаходився під вартою з 05.05.2005 року по 06.07.2005 року. Суд першої інстанції в порушення ст. 338 КПК України у вироку не зарахував тримання засудженого під вартою у зазначений термін.

Таким чином, колегія суддів вважає, за необхідне вирок змінити у зв’язку з неправильним застосуванням кримінального закону.

Враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу засудженого, який за місце проживання характеризується посередньо (а. с. 89), скоєння злочину в період іспитового строку, обставини які пом’якшують та обтяжують покарання, а також усі обставини справи, колегія суддів вважає, що покарання засудженому ОСОБА_1 можливо пом’якшити. Керуючись ст. ст. 365,366 КПК України, колегія суддів, -

УXВАЛИЛА:

Апеляцію засудженого ОСОБА_1 задовольнити.

Вирок Суворовського районного суду м. Херсона від 03 червня 2009 року щодо ОСОБА_1 -зміни.

Вважати ОСОБА_1 засудженим за ст. 185 ч. 2 КК України 1 рік обмеження волі, за ст. 263 ч. 2 КК України 1 рік позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у виді 1 рік позбавлення волі в кримінально-виконавчій установі. В силу ст. 71 КК України частково приєднати не відбуте покарання за вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 06.07.2005 року остаточно призначити 4 роки 3 місяця позбавлення волі з поміщенням в кримінально - виконавчу установу.

Зарахувати в строк відбуття покарання, знаходження під вартою засудженого ОСОБА_1 з 05.05.2005 року по 06.07.2005 року.

В решті вирок залишити без змін.