Дело № 11 а- 10484/ 2009 год Пред-щий в суде первой инстанции Украинец Ю.И.
Категория - ст.307 ч.2. УК Украины Докладчик судья Мажара С.Б.
АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
ИМЕНЕМ УКРАИНЫ
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
Председательствующего судьи Пистун А.А.
судей Мажары С.Б., Богдана В.В.
с участием прокурора Лукьянчука А.В.
осужденного ОСОБА_2
защитника ОСОБА_3
рассмотрела 13 октября 2009 года в открытом судебном заседании в г.Кривом Роге уголовное дело по апелляциям прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции и осужденного ОСОБА_3 на приговор суда Жовтневого района г.Кривого Рога от 29 июля 2009 года, которым
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Кривой Рог, украинец, гражданин Украины, ранее судимый: 02.02.1999 г. по ст.ст.94, 222 ч.1 УК Украины к 7 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 13.09.2005 года условно-досрочно на 5 месяцев, осужден по ст. 246 УК Украины к 2 годам лишения свободы с конфискацией незаконно добытого, по ч.2 СТ.309 УК Украины к 2 годам лишению свободы, по ч.2 ст.307 УК Украины к 6 годам лишения свободы с конфискацией всего личного принадлежащего имущества, по ч. 1 ст. 185 УК Украины к 1 году лишения свободы.
В соответствии со ст. 70 ч.1 УК Украины путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно определено наказание по совокупности преступлений в виде 6 лет лишения свободы с конфискацией всего лично принадлежащего имущества и с конфискацией незаконно добытого.
Взыскано с ОСОБА_2 в пользу: КП «Кривбассвет» - 1058 грн, Государственного управления охраны общественной природной среды в
Днепропетровской области 4741 грн 30 коп в счет возмещения материального ущерба.
С осужденного взысканы судебные расходы в пользу НИЭКЦ в сумме 708 грн 64 коп.
Приговором суда ОСОБА_2 признан виновным в совершении преступлений при следующих обстоятельствах.
4 июня 2007 года примерно в 2-00 часов ОСОБА_2, из шкафа управления наружным освещением ТП _ 650, который расположен во дворе домов АДРЕСА_3 при помощи рожковых ключей и отвертки открутил и тайно похитил оборудование, принадлежащие КП «Кривбассвет» на общую сумму 529 грн. Продолжая свои действия, примерно в 3-00 часа того же дня, ОСОБА_2, из шкафа управления наружным освещением ТП _ 650, который расположен во дворе дома АДРЕСА_4, при помощи рожковых ключей и отвертки открутил и тайно похитил
оборудование, принадлежащие КП «Кривбассвет» на общую сумму 529 грн. Всего KIT «Кривбассвет» причинен ущерб на общую сумму 1058 грн.
В первых числах декабря 2007 года ОСОБА_2 с неустановленным следствием лицом в лесопосадке на участке 1-3 пикета 63-го километра железнодорожного перегона станции «Красный шахтер» - «Моисеевка» в Криворожском районе Днепропетровской области. Находясь в данной лесопосадке ОСОБА_2 совместно с неустановленным следствием лицом, с помощью двуручной металлической пилы без получения, предусмотренных законом документов - ордера, совершил порубку 10 деревьев породы «дуб», стволы которых последний с неустановленным следствием лицом, распилили на бревна, длиной по 3 м с целью дальнейшей реализации. Своими действиями ОСОБА_2, причинил материальный ущерб ГП «Приднепровская железная дорога» на суму 4741 грн, а также его действиями причинен вред в виде значительного ухудшения зашитных и экологических свойств леса второй группы в полосе отвода железнодорожной колея вышеуказанного перегона.
В конце сентября 2007 года, в дневное время в лесопосадке возле села Красная Балка Криворожского района ОСОБА_2 сорвал дикорастущие в саду растения конопли с целью последующего изготовления наркотического средства - каннабис (марухуана), после чего в этот же день перенес сорванные растения конопли в принадлежащую ему квартиру АДРЕСА_1, где высушил и перетер указанное растение, тем самым незаконно изготовил из растения конопли наркотическое средство - каннабис (марихуана), после чего стал незаконно хранить в шкафу вышеуказанной квартиры для личного употребления без цели сбыта. 31 января 2008 года период с 12-00 до 12-30 часов в шкафу в квартире АДРЕСА_2 изъяли принадлежащий ОСОБА_2 пакет с 19, 1 гр особо опасного наркотического средства - каннабис (марихуаны) высушенной, который ОСОБА_2 незаконно приобрел, изготовил и хранил для личного употребления без цели сбыта.
8.12.2007 года примерно в 17-40 час, повторно, ОСОБА_2, находясь возле ГС К «Ленский», расположенного по ул.Ленской в Терновском районе г.Кривого Рога, у неустановленного следствием лица, незаконно приобрел без цели сбыта наркотическое средство- опий ацетилированный объемом 10, 0 мл, которое незаконно хранил при себе без цели сбыта. В тот же день примерно в 18-00 час ОСОБА_2 был задержан возле дома 11 по ул.Тимирязева в г.Кривом Роге сотрудниками милиции, которые в ходе досмотра изъяли у него особо опасное наркотическое средство - опий ацетилированный, количество которого в пересчете на сухую массу составляет 0, 4 гр.
26.12.2007 года примерно в 08-00 час ОСОБА_2 возле спорткомплекса «Молодость» в районе 44 квартала в Жовтневом районе г.Кривого Рога, получил у неустановленного следствием лица медицинский шприц с наркотическим средством -опием ацетилированным, оговорив при этом, что за сбыт наркотических средства, неустановленное следствием лицо будет давать ему в качестве оплаты по 1 мл наркотического средства с каждого проданного медицинского шприца емкостью 20 мл, а ОСОБА_2 в свою очередь в парке «50 лет Украины», расположенном на 44 квартале г.Кривого Рога, будет сбывать наркотическое средство лицам, употребляющим наркотики по цене 20 грн за 1 мл. В тот же день примерно в 17-20 час ОСОБА_2 возле разрушенного детского сада по ул.Пятихатской в г.Кривом Роге, незаконно сбыл ОСОБА_4 за 20 грн 1 мл жидкости содержащей особо опасное наркотическое средство - опий в пересчете на сухой вес 0, 05 г. В 18-00 часов того же дня ОСОБА_4 был задержан в
районе магазина «Торты» по ул.Армавирская в г.Кривом Роге и у него был изъят приобретенный наркотик.
В тот же день в 17-30 час ОСОБА_2 возле разрушенного детского сада пэ ул.Пятихатской в г.Кривом Роге сбыл малознакомому ОСОБА_5Д.(уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство) 5 мл наркотического средства -опия ацитилированныого. Примерно в 18-20 часов этого же дня сотрудники милиции возле СШ 46 по ул.Пятихатской в г.Кривом Роге задержали ОСОБА_5 и изъяли у него 5 мл жидкости содержащей особо опасное наркотическое средство - опий в пересчете на сухой вес 0, 25 г, которую ему незаконно сбыл. ОСОБА_2
27.12.2007 года в 13-15 час парке «50 лет Украины» расположенном в районе 44 квартала в г.Кривом Роге, сотрудники милиции задержали ОСОБА_2 и в ходе досмотра изъяли у него 5 мл жидкости содержащей особо опасное наркотическое средство - опий в пересчете на сухой вес 0, 25 г, которую он хранил при себе с целью сбыта.
Прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, в апелляции просит приговор изменить, поскольку обжалуемым приговором ОСОБА_6 по ет.246 УК Украины назначено более строгое наказание, чем приговором от 26.11.2008 года, который отменен.
Осужденный ОСОБА_2 в апелляции и дополнении к ней оспаривает приговор суда в части его осуждения по ст. 307 ч.2 УК Украины. Просит приговор изменить, его действия переквалифицировать на ч.2 ст. 309 УК Украины, поскольку наркотики он приобретал для личного употребления, а признательные показания давал под давлением со стороны работников милиции, свидетели ОСОБА_4 и ОСОБА_7 указали, что его оговорили.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, возражавшего против удовлетворения апелляции осужденного и просившего приговор суда изменить, удовлетворив апелляцию прокурора, принимавшего участие при рассмотрении дела судом 1 инстанции, выслушав объяснения осужденного ОСОБА_2, защитника, поддержавших апелляцию осужденного и просивших приговор в отношении ОСОБА_2 в частя осуждение его по ст. 307ч.2 УК Украины отменить, проверив доводы апелляции, сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, чтэ апелляция прокурора подлежит удовлетворению, а апелляция осужденного удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности ОСОБА_2 в совершении преступлений, предусмотренных ст. 185 ч.1, 246, 309 ч.2 УК Украины в апелляции не оспариваются, и в соответствии со ст. 365 УПК Украины апелляционным судом не рассматриваются.
Выводы суда первой инстанции о виновности ОСОБА_2 в совершении сбыта особо опасных наркотических средств при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда, обоснованы совокупностью рассмотренных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательствах.
Не состоятельны доводы осужденного в той части, что он давал признательные показания в ходе досудебного следствия под давлением со стороны работников милиции, поскольку они были проверены судом первой инстанции и опровергаются показаниями свиїетелей ОСОБА_8 и ОСОБА_9, которые суду пояснили, что в ходе досудебного следствия ОСОБА_2 признавал себя виновным в сбыте наркотических средств, показания он давал добровольно, никакого давления на него не оказывалось.
Также не заслуживают внимания доводы осужденного в той части, что суд не учел того, что в сбыте наркотических средств его оговорили свидетели, поскольку судом дана оценка показаниям в ходе судебного следствия свидетелей ОСОБА_7, ОСОБА_4
Так, ОСОБА_7 указал, что не присутствовал при задержании и осмотре ОСОБА_2, а протокол подписал не читая; а ОСОБА_4 пояснил, что он оговорил ОСОБА_2 в сбыте наркотического средства и опознал по фото, которое ему накануне показали работники милиции. Однако данные показания не согласуются с иными доказательствами, проверенными судом. А именно:
- свидетель ОСОБА_10 пояснил, что 26.12.2007 года примерно в 17-30 часов с ОСОБА_7 был приглашен работниками милиции в качестве понятого, при нем у ОСОБА_4 было изъято наркотическое средство, он описал парня у которого его приобрел, они проехали в парк, где по был задержан ОСОБА_11 с 5 мл коричневой жидкости. Он пояснил, что это «химширка», которую он приобрел у ОСОБА_2. 27.12.2007 года в 12 часов они опять по просьбе сотрудников милиции поехали в парк возле кольца 44 квартала, где задержали ОСОБА_2 с 5 мл жидкости коричневого цвета. Он пояснил, что наркотик хим.ширка, которую ему передали для продажи (том.1 л.л.43-45);
• - показаниями ОСОБА_11 , который пояснил, что 26.12.2007 года примерно в 17 часов приобрел у ОСОБА_2 5 мл наркосредства, а в 18-20 часов был задержав работниками милиции (л.д.143 томі);
• - показаниям ОСОБА_4 в ходе досудебного следствия, который указывал, что 26.12.2007 года примерно в 17-30 часов у ОСОБА_2 по прозвищу «ОСОБА_4» за 20 грн приобрел 1 мл наркотического средства; протоколами осмотра и изъятия наркотических средств у ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_2 (л.д. 5-6, 7, 29-30 томі);
- заключением химической экспертизы, согласно выводов которой, жидкости изъятые у у ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_2 - являются особо-опасным наркотическим средством - опий ацетилированный, однородны по виду и составу (л.д.83-85).
В связи с изложенным, судебная коллегия приходит к выводу о том, что выводы суда о виновности ОСОБА_2 в совершении преступления, предусмотренного ст.307ч.2УК Украины, основываются на совокупности исследованных судом доказательствах, которые являются допустимыми, относимыми и достаточными. Квалификация действий осужденного по ст. 307ч.2 УК Украины соответствует установленным обстоятельствам дела.
Однако, при назначении наказания суд первой инстанции не учел требования ст.375 УПК Украины и назначил ОСОБА_2. по ст.246 УК Украины наказание более строгое, чем ему было избрано приговором суда от 26.11.2008 года и который был отменен определением коллегии судей апелляционного суда Днепропетровской области от 25.02.2008 года в связи с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона. При новом рассмотрении дела, квалификация действий осужденного не изменилась и объем обвинения по ст.246 УК Украины не увеличился, поэтому не допустимо усугубление наказания осужденному при новом рассмотрении дела, в связи с чем, назначенное наказание помст.246 УК Украины ОСОБА_2 должно быть снижено до пределов назначенных приговором 26.11.2008 года, а апелляция прокурора подлежит удовлетворению.
Руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, коллегия судей, -
ОПРЕДЕЛИЛА:
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции - удовлетворить, апелляцию осужденного ОСОБА_2 - оставить без удовлетворения, а приговор суда Жовтневого района г.Кривого Рога от 29 июля 2009 года в отношении ОСОБА_2-изменить.
Снизить ОСОБА_2 назначенное по ст.246 УК Украины наказание до 6 месяцев ареста с конфискацией незаконно добытого.
На основании ч.1 ст. 70 УК Украины окончательное наказание назначить ОСОБА_2 по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим ( по ст. 307ч.2 УК Украины) в виде 6 лет лишения свободы с конфискациейвсего лично принадлежащего имущества и с конфискацией незаконно добытого.
В остальной части приговор суда - оставить без изменения.