ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2
____________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
Іменем України
10.06.2010 року Справа № 10/77пн-к(11/200н-к)
Луганський апеляційний господарський суд колегією суддів у складі :
головуючого судді Іноземцевої Л.В.
суддів Бородіної Л.І.
Зуєвич А.М.
Склад судової колегії призначено розпорядженням голови Луганського апеляційного господарського суду від 27.05.2010
при секретарі
судового засідання Жиленка Д.В.
за участю представників сторін:
від позивача –не прибув;
від відповідача –ОСОБА_3, дов. № 1/5 від 18.05.2009, представник за
довіреністю;
від 3-ї особи ОСОБА_4 –ОСОБА_3, дов. №398 від 12.04.2010,
представник за довіреністю;
від 3-ї особи ОСОБА_5 –ОСОБА_3, дов. №5273 від 07.04.2008,
представник за довіреністю
Розглянув
апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю
„Фірма "Стен”, м. Луганськ
на рішення
господарського суду Луганської області
від 06.05.2010
у справі № 10/77пн-к(11/200н-к) (суддя –Мінська Т.М.)
за позовом ОСОБА_7,
м. Луганськ
до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю
„Фірма "Стен”, м. Луганськ
третя особа, яка не
заявляє самостійних
вимог на предмет спору
на стороні відповідача ОСОБА_4,
м Луганськ
Суддя-доповідач
Іноземцева Л.В.
третя особа, яка не
заявляє самостійних
вимог на предмет спору
на стороні відповідача ОСОБА_5,
м Луганськ
про визнання недійсними рішення позачергових
загальних зборів
Рішенням господарського суду Луганської області від 06.05.2010 у справі № 10/77пн-к(11/200н-к) (суддя Мінська Т.М.) задоволений позов фізичної особи ОСОБА_7, м.Луганськ, до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Стен", м. Луганськ, за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4, м.Луганськ, та ОСОБА_5, м.Луганськ:
- визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Стен", яке оформлене протоколом №1/03-2009 від 02.04.2009, в частині переобрання керівника ТОВ "Фірма "Стен" та в частині виключення ОСОБА_7 зі складу учасників ТОВ "Фірма "Стен".
Рішення суду з посиланням на пункт 1 частини 2 статті 116 Цивільного кодексу України (далі по тексту –ЦК України), частину 5 статті 61 Закону України від 19.09.1991 № 1576-ХІІ "Про господарські товариства" (далі по тексту - Закон про господарські товариства) мотивовано доведеністю матеріалами справи факту порушення корпоративних прав позивача при проведенні 02.04.2009 позачергових загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Стен" (далі по тексту - ТОВ "Фірма "Стен"), учасником якого є позивач. В порушення вищезазначених норм Закону про господарські товариства товариство не повідомило позивача про оголошення перерви з 01.04.2009 по 02.04.2009 у роботі позачергових загальних зборів, на яких приймалися рішення стосовно позивача, як учасника товариства, чим порушені його корпоративні права.
ТОВ "Фірма "Стен" - відповідач у справі не погодилося з прийнятим рішенням і подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду скасувати у зв’язку з невідповідністю висновків суду обставинам справи, неправильним застосуванням норм матеріального і процесуального права і постановити нове рішення про відмову у задоволенні позову.
На обґрунтування доводів апеляційної скарги вказує наступне.
Вимоги закону щодо скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Фірма "Стен" на 01.04.2009 були виконані повністю без жодного порушення вимог законодавства.
Позивача, як учасника товариства, було завчасно, за 30 днів цінним листом та телеграмою, які він особисто одержав, повідомлено про проведення загальних зборів.
Для участі в позачергових загальних зборах ТОВ "Фірма "Стен", 01.04.2009 зареєструвались учасники товариства та їх представники, що у сукупності володіють 80% голосів. ОСОБА_7 не скористався правом участі у роботі вищого органу товариства.
В ході роботи загальних зборів, 01.04.2009 було розглянуто перші два питання порядку денного, після чого учасники (їх представники) товариства, які приймали участь у загальних зборах, одностайно прийняли рішення про оголошення перерви в
роботі позачергових загальних зборів ТОВ "Фірма "Стен" до 12 год. 30 хв. 02.04.2009, у зв'язку з необхідністю участі у судовому засіданні в апеляційному суді Луганської області у справі №2ц-928/2009 за позовом ОСОБА_7 до ТОВ "Фірма "Стен", представника товариства Калініна К.В. та генерального директора ОСОБА_5
Висновок суду про обов’язок товариства повідомити всіх учасників товариства про оголошення перерви у роботі загальних зборів нормативно не обґрунтований і суперечить постанові Вищого господарського суду України по даній справі, в якій вказано, що учасники загальних зборів вправі були приймати рішення з усіх питань порядку денного, а також оголошувати перерву, яка може бути пов'язана з процедурою проведення зборів, або з подіями, що унеможливлюють подальшу роботу загальних зборів, а тому, оголошення перерви не є порушенням і не може вважатись тією обставиною, яка ставить під сумнів правомірність прийнятих загальними зборами рішень (а. с. 75 –77, т. 2).
ОСОБА_7 (ОСОБА_7) – позивач у справі вважає доводи апеляційної скарги необґрунтованими, просить рішення господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення, апеляційну скаргу просить розглянути без участі його представника, про що подано відповідну заяву.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги, пояснення представника відповідачів та третіх осіб, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з’ясування місцевим судом обставин справи, апеляційний господарський суд
в с т а н о в и в :
ОСОБА_7, позивач у справі, станом на 01.04.2009, дату проведення загальних зборів, рішення яких оскаржуються у даній справі, був учасником ТОВ "Фірма "Стен" з часткою у статутному капіталі товариства в сумі 15500 грн. 00 коп., що складає 20% статутного капіталу, (рішення господарського суду Луганської області від 22.12.2008 у справі № 15/190н-к) (а. с. 32 –37, т. 1).
25.02.2009 учасник товариства ОСОБА_10 на вимогу учасників товариства, що володіли 60% часток у статутному капіталі товариства, скликав позачергові загальні збори учасників товариства на 01.04.2009 на 10 годин 00 хвилин за адресою: м. Луганськ, вул. Лутугинська, 16, з наступним порядком денним:
1. Про виключення ОСОБА_7 зі складу учасників ТОВ “Фірма “Стен”.
2. Про збільшення розміру статутного капіталу ТОВ “Фірма “Стен”.
3. Переобрання керівника ТОВ "Фірма “Стен”.
4. Про затвердження статуту ТОВ “Фірма “Стен” в новій редакції.
5. Різне (а. с. 11, т. 1).
Цінним листом та телеграмою, які позивачем були отримані 26.02.2009, останній був повідомлений про час та місце проведення загальних зборів та про порядок денний вказаних загальних зборів (а. с. 54 –55, т. 1).
Учасники товариства ОСОБА_11 та ОСОБА_4 додатково запропонували включити до порядку денного загальних зборів наступні питання:
1. Про виключення ОСОБА_11 зі складу учасників ТОВ "Фірма "Стен".
2. Про затвердження штатного розкладу ТОВ "Фірма "Стен".
3. Обрання голови та членів ревізійної комісії ТОВ "Фірма "Стен".
4. Затвердження положення про ревізійну комісію ТОВ "Фірма "Стен".
5. Звіт голови виконавчого органу ТОВ "Фірма "Стен" ОСОБА_5 про господарську діяльність ТОВ "Фірма "Стен" в період з 08.04.2008 по день проведення позачергових загальних зборів.
6. Про визнання грошових та інших майнових зобов'язань учасників товариства перед товариством та його органами.
7. Про зобов'язання та заборгованості товариства перед місцевим та державним
бюджетом.
8. Про подальші напрямки комеційно-виробничій діяльності товариства та впорядкування роботи ТОВ "Фірма "Стен" на 2009 рік.
9. Про заборону виконавчому органу товариства відчуження будь-яким способом (в договірному, позадоговірному або судовому порядку, в тому числі і за допомогою третейських судів), з будь яких підстав або причин, на користь будь-яких осіб, громади або держави, будь якого рухомого майна, що належить до основних фондів товариства або нерухомого майна без рішення загальних зборів учасників товариства.
10. Про заборону виконавчому органу товариства відмовлятися від прав товариства на користування земельною ділянкою, будь яким способом на користь будь яких осіб, громади або держави, з будь яких причин або підстав.
11. Про продаж частки в статутному капіталі товариства, що належить ОСОБА_11
12. Про зміну складу учасників ТОВ "Фірма "Стен".
Про доповнення порядку денного новими питаннями учасників товариства, у тому числі позивача ОСОБА_7, було повідомлено письмово, зокрема, рекомендованим листом і телеграмою, які позивачем отримано особисто (а. с. 56 - 58, т. 1).
01.04.2009 було складено протокол реєстрації учасників, які беруть участь у позачергових загальних зборах учасників товариства (початок реєстрації –09 годин 50 хвилин, кінець реєстрації –10 годин 00 хвилин) (а. с. 59, т. 1).
Згідно вказаного протоколу реєстрації участь у загальних зборах учасників товариства 01.04.2009 взяли ОСОБА_11 (20% голосів), ОСОБА_3, як представник ОСОБА_10, ОСОБА_10 (20% голосів), ОСОБА_4 (20% голосів), ОСОБА_5, як представник ОСОБА_12 (20% голосів).
01.04.2009 загальними зборами товариства були розглянуті питання порядку денного: “Звіт голови виконавчого органу ТОВ “Фірма “Стен” ОСОБА_5 про господарську діяльність ТОВ “Фірма “Стен” в період з 08.04.2008 по день проведення позачергових загальних зборів”, “Про затвердження штатного розкладу ТОВ “Фірма “Стен”. Після чого у роботі загальних зборів було оголошено перерву до 12 годин 30 хвилин 02.04.2009, що відображено у протоколі позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Фірма "Стен" (а. с. 60 –63, т. 1).
Згідно протоколу № 1/03-2009 позачергових загальних зборів від 02.04.2009 у загальних зборах прийняли участь учасники товариства та їх представники, а саме: ОСОБА_11 (20% голосів), ОСОБА_3, як представник ОСОБА_10, ОСОБА_10 (20% голосів), ОСОБА_4 (20% голосів), ОСОБА_5, як представник ОСОБА_12, (20% голосів).
На загальних зборах 02.04.2009 були прийняті рішення з таких питань: “Про переобрання керівника ТОВ “Фірма “Стен”, “Про виключення ОСОБА_7 зі складу учасників ТОВ “Фірма “Стен”, “Про виключення ОСОБА_11 зі складу учасників ТОВ “Фірма “Стен”, “Про зміну складу учасників ТОВ “Фірма “Стен”, “Про збільшення розміру статутного капіталу ТОВ “Фірма “Стен”, “Про затвердження статуту ТОВ “Фірма “Стен” в новій редакції” (а. с. 64 –70, т. 1).
Про оголошення перерви у позачергових загальних зборах з 01.04.2009 по 02.04.2009 ОСОБА_7 не повідомлявся, участі у загальних зборах 01.04 - 02.04.2009 не брав, що не оспорюється і визнається відповідачем.
16.07.2009 ОСОБА_7 подав позов у господарський суд Луганської області до ТОВ "Фірма "Стен" про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів, що відбулися 02.04.2009, в частині переобрання керівника ТОВ "Фірма "Стен" та в частині виключення ОСОБА_7 зі складу учасників товариства (а. с. 2 - 4, т. 1).
За змістом позовної заяви, підставою для визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників товариства є порушення вимог статті 61 Закону про господарські товариства при скликанні і проведенні загальних зборів. Він, як учасник товариства, не був повідомлений про загальні збори, що відбулися 02.04.2009, чим порушені його корпоративні права.
Справа була предметом неодноразово судового розгляду.
Рішенням господарського суду Луганської області від 07.09.2009, залишеним без змін постановою від 03.11.2009 Луганського апеляційного господарського суду, позов задоволений (а. с. 117 - 119, т. 1, 22 - 34, т. 2).
Постановою від 16.02.2010 Вищого господарського суду України вищезазначені судові рішення були скасовані, справа передана на новий розгляд до господарського суду Луганської області. Касаційна інстанція вказала, що на зборах, що оскаржуються позивачем, також вирішувались питання щодо прав і обов’язків ОСОБА_4 та ОСОБА_5, які не були залучені до участі у справі (а. с. 55 - 61, т. 2).
При новому розгляді даної справи, ухвалою від 25.03.2010 господарський суд залучив до участі у справі у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_4 і ОСОБА_5 (а. с. 64, т. 2).
Рішенням господарського суду від 06.05.2010, що оскаржується у даному апеляційному провадженні, позов задоволений з підстав викладених вище (а. с. 72 -73, т. 2).
Перевіривши матеріали справи, правильність застосування місцевим господар ським судом норм законодавства, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Відповідно до статті 58 Закону про господарські товариства вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційно розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.
Частиною 5 статті 98 ЦК України встановлено право учасника (акціонера) товариства на оскарження рішення загальних зборів.
Відповідно до Рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 № 04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів суду слід з”ясувати чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів.
На законодавчому рівні питання щодо скликання і проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю регламентоване нормами статтей 59 - 61 Закону про господарські товариства.
Статтею 61 Закону про господарські товариства встановлено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.
Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу.
Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.
Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.
Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Позивач у встановленому порядку отримав повідомлення про проведення 01.04.2009 загальних зборів учасників товариства із зазначенням часу, місяця проведення зборів та порядку денного.
Відповідно до частини 1 статті 60 Закону про господарські товариства загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
За правилами статті 64 Закону про господарські товариства учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
Обставини даної справи свідчать, що загальні збори учасників товариства, що відбулися 01.04 –02.04.2009, були правомочними, на зборах були присутні учасники, які володіють 80% голосів, на зборах вирішувались питання включені до порядку денного загальних зборів, рішення приймались більшістю голосів, а у встановлених законом випадках –кваліфікованою більшістю, протокол загальних зборів підписаний головою і секретарем зборів.
ОСОБА_7 будучі достеменно обізнаним про проведення 01.04.2009 загальних зборів учасників товариства, часу, місця їх проведення та порядку денного участі у зборах не брав.
Апеляційна інстанція вважає вірною мотивацію місцевого суду при відхиленні доводів позивача про те, що 01.04.2009 позачергові загальні збори учасників не відбулися. Акт від 01.04.2009, складений позивачем і його представниками ОСОБА_13 і ОСОБА_14, в якому зафіксовано, що 01.04.2009 загальні збори учасників ТОВ "Фірма "Стен" не відбулися, не є належним і допустимим доказом в підтвердження цього факту.
Водночас місцевий суд дійшов невірного висновку про те, що при оголошенні перерви у роботі загальних зборів необхідно дотримуватися процедури повідомлення всіх учасників товариства, встановленої для скликання загальних зборів.
Ані Закон про господарські товариства, ані Статут ТОВ "Фірма "Стен" не містить такої вимоги.
Відповідно до Закону про господарські товариства, статті 145 ЦК України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників, які вправі приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і оголошувати перерву у роботі загальних зборів, скликання яких здійснено при дотриманні вимог чинного законодавства.
Учасники товариства, які не прибули для участі у роботі загальних зборів, будучі обізнаними щодо дати і місця їх проведення, порядку денного зборів, не вправі посилатися на порушення їх корпоративних прав при оголошенні перерви у роботі загальних зборів, оскільки вони не скористались своїм правом участі в роботі цих загальних зборів.
В постанові від 16.02.2010 Вищого господарського суду України по даній справі, на яку посилається заявник апеляційної скарги, вказано, що перерва у роботі загальних зборів може бути пов’язана як з процедурою проведення зборів, так і з подіями, що унеможливлюють подальшу роботу загальних зборів, а тому, оголошення перерви не є порушенням і не може вважатись тією обставиною, яка ставить під сумнів правомірність прийнятих загальними зборами рішень.
Враховуючи викладене, апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Стен" підлягає задоволенню, рішення господарського суду від 06.05.2010 скасуванню, з постановленням нового рішення про відмову у задоволенні позову.
Відповідно статті 49 ГПК України витрати за позовною заявою покладаються на позивача. Витрати відповідача по сплаті державного мита за подачу апеляційної скарги в сумі 42 грн. 50 коп. стягуються на його користь з позивача.
Результати апеляційного провадження оголошені в судовому засіданні.
Керуючись ст. ст. 99, 101, п. 2 ст. 103, п. 4 ч. 1 ст. 104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, Луганський апеляційний господарський суд
п о с т а н о в и в:
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Стен" на рішення господарського суду Луганської області від 06.05.2010 у справі № 10/77пн-к(11/200н-к) задовольнити.
2. Рішення господарського суду Луганської області від 06.05.2010 у справі № 10/77пн-к(11/200н-к) скасувати.
3. У задоволенні позову відмовити.
4. Судові витрати за позовом покласти на позивача.
5. Стягнути з ОСОБА_7, який проживає за адресою: АДРЕСА_1 ідентифікаційний номер НОМЕР_1, на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Стен", яке знаходиться за адресою: вул.Лутугинська, 16, м.Луганськ, ідентифікаційний код 21813753, судові витрати за подачу апеляційної скарги в сумі 42 грн. 50 коп.
Доручити господарському суду Луганської області видати відповідний наказ.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанова може бути оскаржена у касаційному порядку у місячний строк до Вищого господарського суду України через апеляційний господарський суд.
Головуючий суддя Л.В. Іноземцева
Суддя Л.І. Бородіна
Суддя А.М. Зуєвич