ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2
___________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
Іменем України
07.06.2010 року Справа № 22/1б
Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Перлова Д.Ю.,
суддів Бородіної Л.І.,
Медуниці О.Є.,
при секретарі
судового засідання Михайличенко Д.В.,
за участю
представників сторін:
від кредитора Юлдашева Ю.М.,
довіреність від 19.01.2010 № 40/11.5.2
начальника сектора по роботі з проблемними активами юридичних осіб відділу по роботі з проблемними активами малого бізнесу управління по роботі з проблемними активами департаменту контролю банківських ризиків ВАТ ВТБ Банк,
від боржника Сиволобова М.М.,
ліквідатора, паспорт НОМЕР_3 від 22.10.1997,
розглянувши
апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю
«Плюс п’ять»,
м. Луганськ
на постанову
господарського суду Луганської області
від 08.09.2009
по справі № 22/1б (суддя –Ковалінас М.Ю.)
за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю
«Виробничо –комерційна фірма
«Донбастеплоенергосервіс»,
м. Луганськ
до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю
«Плюс п’ять»,
м. Луганськ
про банкрутство
ВСТАНОВИВ:
Постановою господарського суду Луганської області від 08.09.2009 у справі № 22/1б, оскільки неплатоспроможність боржника підтвердилася матеріалами справи, вирішено наступне:
1. Визнати банкрутом боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Плюс п'ять", м. Луганськ, вул. 1-ша Славянська, 1-в, ідентифікаційний код 31444917, відкрити ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, тобто до 08.09.2010.
2. Ліквідатором банкрута призначити - арбітражного керуючого Сиволобова Максима Марковича (ліцензія серії НОМЕР_4 від 25.06.07, ідентифікаційний номер НОМЕР_2, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1), звільнивши арбітражного керуючого Бохана О.С. від виконання повноважень розпорядника майна боржника у справі.
3. Ліквідатору Сиволобову М.М. - здійснити публікацію оголошення про визнання боржника банкрутом в офіційних друкованих органах Верховної Ради України чи Кабінету Міністрів України (газеті “Голос України” чи “Урядовий кур’єр”) в порядку, передбаченому п. п. 3, 5 ст. 23 Закону; провести ліквідаційну процедуру, в строк до 12 місяців, з дня винесення даної постанови; подати до суду звіт про проведену роботу та ліквідаційний баланс банкрута, відповідно до вимог ст. 32 Закону.
4. Затвердити розмір оплати послуг арбітражного керуючого Бохана О.С. за виконання ним обов'язків розпорядника майна у справі, за період з дня призначення розпорядником майна (03.02.09) по день проведення зборів комітету кредиторів, на якому розглядалось питання оплати послуг арбітражного керуючого (20.08.09), у сумі двох мінімальних заробітних плат на місяць, за рахунок коштів ініціюючого кредитора - ТОВ "Виробничо - комерційна фірма" "Донбастеплоенергосервіс", м. Луганськ, а після - за рахунок реалізації майна банкрута.
Не погодившись з винесеною постановою, боржник –Товариство з обмеженою відповідальністю „Плюс п’ять”, м. Луганськ 18.09.2009 (відповідно до поштового штемпелю на конверті) подав до Луганського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу від 18.09.2009, якою просить скасувати постанову господарського суду Луганської області від 08.09.2009 у справі № 22/1б повністю.
Апеляційна скарга мотивована наступним.
Боржник вважає, що визнання його банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури є передчасним, тому що існує можливість відновлення платоспроможності шляхом залучення інвестора або у процесі розпорядження майном.
У боржника також викликає сумніви неупередженість призначеного судом ліквідатора Сиволобова М.М., оскільки він є сином керівника юридичного управління Ленінської міжрайонної державної податкової інспекції Сиволобова М.В., яка є конкурсним кредитором, членом комітету кредиторів.
Розпорядженням голови Луганського апеляційного господарського суду від 25.09.2009 у справі № 22/1б для розгляду зазначеної скарги, у відповідності до ст. 28 Закону України „Про судоустрій України” призначено судову колегію у складі: Іноземцева Л.В. –суддя - головуючий, Лазненко Л.Л. –суддя, Якушенко Р.Є. –суддя.
Ухвалою Луганського апеляційного господарського суду від 25.09.2009 зазначену скаргу прийнято до апеляційного провадження у справі № 22/1б, розгляд справи призначений на 19 жовтня 2009 року на 15 год. 00 хв.
У зв’язку з виходом з відпустки судді Перлова Д.Ю. та з метою забезпечення рівномірного навантаження на суддів, розпорядженням голови Луганського апеляційного господарського суду від 12.10.2009 у справі № 22/1б у відповідності до ст. 28 Закону України „Про судоустрій України”, ст. 46 Господарського процесуального кодексу України здійснено заміну, а саме: виключено із складу колегії головуючого суддю Іноземцеву Л.В. та введено до складу колегії головуючого суддю Перлова Д.Ю.
Ініціюючим кредитором - Товариством з обмеженою відповідальністю „Виробничо –комерційна фірма „Донбастеплоенергосервіс”, м. Луганськ 12.10.2009 (згідно власноручного надпису представника та штампу суду) до Луганського апеляційного господарського суду подана касаційна скарга від 12.10.2009 на ухвалу Луганського апеляційного господарського суду від 25.09.2009 у справі № 22/1б, тому ухвалою Луганського апеляційного господарського суду від 14.10.2009 провадження у справі № 22/1б було зупинене до розгляду Вищим господарським судом України зазначеної касаційної скарги.
Ухвалою Вищого господарського суду України від 04.11.2009 відмовлено у прийнятті касаційної скарги ТОВ „ВКФ „Донбастеплоенергосервіс” на ухвалу Луганського апеляційного господарського суду від 25.09.2009 у справі № 22/1б, тому ухвалою Луганського апеляційного господарського суду від 04.12.2009 апеляційне провадження у справі № 22/1б було поновлене, розгляд справи призначений на 21 грудня 2009 року на 14 год. 00 хв.
Як вбачається з листа від 15.12.2009 № 03.03-04/6366/4476, до Вищого господарського суду України надійшла касаційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю „Виробничо –комерційна фірма „Донбастеплоенергсервіс” від 09.12.2009 б/н на ухвалу Вищого господарського суду України від 04.11.2009 у справі господарського суду Луганської області № 22/1б за заявою ТОВ „ВКФ „Донбастеплоенергосервіс” до ТОВ „Плюс п’ять” про банкрутство, тому ухвалою від 16.12.2009 Луганський апеляційний господарський суд повторно зупинив провадження у справі № 22/1б.
21.12.2009 (згідно власноручного надпису представника та штампу суду) від ініціюючого кредитора –ТОВ „ВКФ „Донбастеплоенергосервіс” надійшло клопотання про відкладення розгляду справи № 22/1б, яке судом не розглядається оскільки у цей період провадження у справі було зупинене, у зв’язку із чим розгляд справи, призначений на 21 грудня 2009 року на 14 год. 00 хв. не відбувся.
Ухвалою Верховного Суду України від 21.01.2010 відмовлено в порушенні касаційного провадження з перегляду ухвали Вищого господарського суду України від 4 листопада 2009 року у справі № 22/1б.
17.05.2010 справу № 22/1б було повернуто до Луганського апеляційного господарського суду, у зв’язку з чим виникла необхідність поновити апеляційне провадження. Однак, на той час судді Лазненко Л.Л. та Якушенко Р.Є. знаходилися у відпустці, тому розпорядженням голови суду від 17.05.2010 у справі № 22/1б у відповідності до ст. 28 Закону України „Про судоустрій України”, ст. 46 Господарського процесуального кодексу України здійснено заміну, а саме: виключено із складу колегії суддів Лазненко Л.Л. та Якушенко Р.Є., та введено до складу колегії суддів Бородіну Л.І. та Медуницю О.Є.
Ухвалою Луганського апеляційного господарського суду від 07.05.2010 апеляційне провадження у справі № 22/1б було поновлене, розгляд справи призначений на 7 червня 2010 року на 15 год. 00 хв.
Ліквідатор, арбітражний керуючий Сиволобов М.М. відзивом від 12.10.2009 № 2-104/09 відхилив доводи апеляційної скарги банкрута та вважає постанову суду, що оскаржується, законною і обґрунтованою.
Кредитор –Відкрите акціонерне товариство ВТБ Банк відзивом без дати також відхилив доводи апеляційної скарги банкрута та вважає постанову суду, що оскаржується, законною і обґрунтованою.
Сторони та учасники провадження у справі про банкрутство Луганським апеляційним господарським судом належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи, про що про що свідчить відповідний штамп суду з відміткою про відправку документа на звороті 3 аркуша примірника ухвали Луганського апеляційного господарського суду від 17.05.2010 у справі № 22/1б, який містить вихідний реєстраційний номер, загальну кількість відправлених примірників ухвали, дату відправки, підпис працівника суду, яким вона здійснена.
Як зазначив Вищий господарський суд України у п. 32 Інформаційного листа від 29.09.2009 р. № 01-08/530 „Про деякі питання, порушені у доповідних записках господарських судів України у першому півріччі 2009 року щодо застосування норм Господарського процесуального кодексу України” якщо зазначену відмітку про відправку оформлено відповідним чином, вона, як правило, є підтвердженням розсилання процесуального документа сторонам та іншим особам, які брали участь у справі, а коли йдеться про ухвалу, де зазначається про час і місце судового засідання, - підтвердженням повідомлення про час і місце такого засідання.
Згідно ч. 2 ст. 99 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.
Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України в процесі розгляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково наданими доказами повторно розглядає справу.
Апеляційний суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Заслухавши представників сторін, розглянувши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом при винесенні постанови норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку, що апеляційну скаргу від 18.09.2009 Товариства з обмеженою відповідальністю „Плюс п’ять”, м. Луганськ слід залишити без задоволення, постанову господарського суду Луганської області від 08.09.2009 у справі № 22/1б слід залишити без змін за наступних підстав.
Ухвалою господарського суду Луганської області від 05.01.2009 за заявою кредитора - ТОВ "Виробничо - комерційна фірма "Донбастеплоенергосервіс", м. Луганськ було порушене провадження у справі № 22/1б про банкрутство боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Плюс п'ять", м. Луганськ, у зв’язку з неспроможністю боржника сплатити безспірну заборгованість перед кредитором, у встановлений Законом строк, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Ухвалою господарського суду Луганської області суду від 03.02.2009 у справі № 22/1б визнано грошові вимоги ініціюючого кредитора у розмірі 202 118,00 грн., введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Бохана О.С. Зобов’язано ініціюючого кредитора в 10 –денний строк, за свій рахунок, опублікувати в газетах „Голос України” або „Урядовий кур’єр” оголошення про порушення справи про банкрутство боржника, зобов’язано розпорядника майна подати до суду не пізніше 20.03.2009 реєстр безспірних грошових вимог кредиторів на затвердження, відповідно до п. 6 ст. 14 Закону про банкрутство, письмово повідомити кредиторів щодо грошових вимог щодо яких будуть заперечення боржника про час і місце розгляду справи у попередньому засіданні суду, докази такого повідомлення представити суду.
Ініціюючий кредитор виконав вимоги суду та опублікував оголошення про порушення справи про банкрутство боржника у газеті „Голос України” від 24 лютого 2009 року № 33 (4533). Тридцятиденний термін звернення конкурсних кредиторів до суду з грошовими вимогами до боржника сплинув 26.03.2009.
Ухвалою господарського суду Луганської області суду від 28.07.2009 у справі № 22/1б було затверджено реєстр грошових вимог кредиторів у складі вимог наступних кредиторів:
ѕ ініціюючого кредитора - ТОВ “ВКФ “Донбастеплоенергосервіс”, м. Луганськ, до боржника в розмірі 202 118 грн. 00 коп. (4 черга);
ѕ Луганського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Виконавча Дирекція, м. Луганськ, в розмірі 460 грн. 56 коп. (2 черга);
ѕ Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в м. Луганську, в розмірі 252 грн. 28 коп. (2 черга);
ѕ УПФУ в Ленінському районі м. Луганська, в розмірі 17 581 грн.16 коп. (2 черга);
ѕ ВАТ “ВТБ Банк”, м. Київ, в розмірі 19 328 268 грн. 23 коп., з них 15 246 000 грн. - сума неповернутого кредиту; 1 688 415 грн. 73 коп. - прострочені проценти за кредитом; 383 691 грн. - 3% річних за порушення строку повернення кредиту та 22 871 грн. 46 коп. - 3% річних на прострочені проценти (1 черга, заставні); 40 472 грн. 82 грн. - державне мито, 118 грн. - витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у справі № 7/181; 5 000,00 грн. - послуги нотаріуса за вчинення виконавчого напису (4 черга); 1 790 558 грн. - пеня за порушення строків повернення кредиту та 151 141 грн. 22 коп. - пеня за процентами за кредитом (6 черга);
ѕ Ленінської МДПІ у м. Луганську, в розмірі 247 805 грн. 38 коп. (6черга);
ѕ окремо враховано заборгованість із заробітної плати в розмірі 35 966 грн. 99 коп. (1черга), а також майно боржника, що перебуває у заставі.
Особи, які бажають взяти участь у санації боржника (інвестори), відповідно до частини сьомої статті 14 Закону про банкрутство можуть подати розпоряднику майна заяву про участь у санації боржника та свої пропозиції щодо санації чи план санації. Розпорядник майна зобов'язаний розглянути заяви інвесторів, довести їх до відома суду, кредиторів і боржника незалежно від часу їх надходження.
За змістом ст. 35, 38 Закону про банкрутство мирова угода може бути укладена на будь-якій стадії провадження у справі про банкрутство. Рішення про укладення мирової угоди приймається комітетом кредиторів або керівником боржника чи арбітражним керуючим (керуючим санацією, ліквідатором), які виконують повноваження органів управління та керівника боржника, підписується і подається на затвердження до господарського суду арбітражним керуючим протягом п'яти днів з дня укладення такої угоди із заявою про затвердження мирової угоди.
Проте, як вбачається з матеріалів справи, та вірно зазначено судом першої інстанції, заяв від інших кредиторів з грошовими вимогами та пропозицій про санацію боржника або заяви про затвердження мирової угоди до суду не надходило.
Згідно з частиною першою статті 22 Закону про банкрутство господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом та відкриває ліквідаційну процедуру у випадках, передбачених Законом. До таких випадків належить подання клопотання комітету кредиторів про введення процедури ліквідації у процедурі розпорядження майном боржника (частина восьма статті 16 Закону).
20 серпня 2009 року на виконання вимог суд та Закону про банкрутство було проведено повноважні загальні збори кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів у кількості трьох осіб: Управління Пенсійного фонду України в Ленінському районі м. Луганська, ВАТ ВТБ Банк, Ленінської міжрайонної державної податкової інспекції в м. Луганську, що оформлено протоколом від 20.08.2009.
Цієї ж дати комітет кредиторів провів свої збори, на яких вирішив: Обрати головою комітету кредиторів представника ВАТ ВТБ Банк. Встановити оплату послуг арбітражного керуючого Бохана О.С. на стадії розпорядження майном за період з 03.02.2009 (дати призначення розпорядником майна) по 20.08.2009 (дату проведення зборів комітету кредиторів, на якому розглядалось питання оплати послуг арбітражного керуючого) у розмірі двох мінімальних заробітних плат щомісячно, за рахунок коштів ініціюючого кредитора. Звернутися до суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури і про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Сиволобова М.М. (ліцензія НОМЕР_4 від 25.06.2007), на що є його згода (заява б/н від 31.08.09.), що було оформлено протоколом від 20.08.2009 №1.
Комітет кредиторів 08.09.2009 звернувся до господарського суду Луганської області із клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та затвердження ліквідатором арбітражного керуючого Сиволобова М.М.
Неплатоспроможність боржника підтверджується матеріалами справи.
Враховуючи викладене суд першої інстанції обґрунтовано визнав боржника банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначив арбітражного керуючого Сиволобова Максима Марковича, звільнивши арбітражного керуючого Бохана О.С. від виконання повноважень розпорядника майна боржника у справі та поклав на ліквідатора Сиволобова М.М. обов'язки та повноваження по проведенню ліквідаційної процедури відповідно до приписів Закону, ат також затвердив розмір оплати послуг арбітражного керуючого Бохана О.С. за період виконання ним обов'язків розпорядника майна у справі з 03.02.2009 по 20.08.2009, в сумі двох мінімальних заробітних плат на місяць, за рахунок коштів ініціюючого кредитора - ТОВ "Виробничо - комерційна фірма "Донбастеплоенергосервіс", м. Луганськ, після - за рахунок коштів від реалізації майна банкрута.
Доводи заявника скарги, щодо неупередженості призначеного судом ліквідатора Сиволобова М.М. не приймаються судом до уваги, оскільки: по –перше, відповідно до ч. 3 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції; по –друге, у Ленінської МДПІ у м. Луганську 0 голосів у комітеті кредиторів, тобто цей кредитор лише входить до складу комітету кредиторів, але фактично не може впливати на прийняття рішень.
На підставі викладеного, судова колегія дійшла висновку про те, що доводи заявника апеляційної скарги спростовуються наявними в матеріалах справи доказами, постанова господарського суду відповідає чинному законодавству і скасуванню не підлягає.
За згодою представників сторін у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови.
Керуючись ст.ст. 43, 99, 101, п. 1 ч. 1 ст. 103, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів, -
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу від 18.09.2009 Товариства з обмеженою відповідальністю „Плюс п’ять”, м. Луганськ на постанову господарського суду Луганської області від 08.09.2009 у справі № 22/1б залишити без задоволення.
2. Постанову господарського суду Луганської області від 08.09.2009 у справі № 22/1б залишити без змін.
Відповідно ч. 3, ч. 5 ст. 105 Господарського процесуального кодексу України постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.
Головуючий суддя Д.Ю. Перлов
Суддя Л.І. Бородіна
Суддя О.Є. Медуниця